К 44Сравнительное и международное трудовое право. Учебник для вузов. — М.: Дело, 1999.— 728 с.
ISBN5-7749-0158-0
В учебнике на основе применения сравнительно-правового метода рассмотрены национальные системы зарубежного трудового права и международные стандарты труда, как универсальные (акты ООН и МОТ), так и региональные (акты Совета Европы, Европейского союза, Содружества Независимых Государств). Особое внимание уделено нормам и практическим подходам, представляющим интерес для дальнейшего развития отечественного трудового права, государственного регулирования рынка труда, его социальной инфраструктуры.
Для студентов и аспирантов, изучающих право, экономику, социологию и политологию, а также практических работников государственных и профсоюзных органов, работников экономических, социальных и кадровых служб организаций и других читателей, интересующихся социально-правовыми проблемами.
Глава 5. Способы разрешения конфликтов трудовых законов различных стран
(коллизионное трудовое право)314
Литература 321
Раздел второй
ТРУДОВОЕ ПРАВО В РАЗВИВАЮЩИХСЯ СТРАНАХ
*
Глава 6. Трудовое.право в странах Латинской Америки323
§ 1 Общая характеристика трудового права 323
§ 2. Источники трудового права 334
§ 3. Особенности отдельных правовых институтов и норм 339
Глава 7. Трудовое право в странах Азии351
§ 1. Трудовое право в Турции 351
§ 2. Трудовое право в Республике Корея 358
§ 3. Трудовое право Ирана: особенности Трудового кодекса 364
Литература 369
Раздел третий
ТРУДОВОЕ ПРАВО В СТРАНАХ, ОСУЩЕСТВЛЯЮЩИХ ПЕРЕХОД ОТ ЦЕНТРАЛИЗОВАННО-ПЛАНИРУЕМОЙ К РЫНОЧНОЙ ЭКОНОМИКЕ
Глава 8. Трудовое право в новых независимых государствах Европы
и Азии — бывших республиках СССР370
§ 1. Общая характеристика развития трудового права
в постсоветский период 370
§ 2. Трансформация отдельных норм и институтов
трудового законодательства на пути к рынку 381
Литература 396
Глава 9. Трудовое право в странах Центральной
и Восточной Европы397
§ 1. Некоторые черты постсоциалистического развития
трудового права 397
§ 2. Венгрия: новая кодификация трудового законодательства 402
§ 3. Польша: становление нового коллективного
трудового права 411
Литература 423
Глава 10. Трудовое право в Китае и во Вьетнаме424
§ 1. Закон о труде Китая и Трудовой кодекс Вьетнама — символы
и инструменты модернизации трудового права 424
§ 2. Основные положения трудового законодательства Китая
и Вьетнама: общее и особенное 427
Литература 446
Часть вторая
МЕЖДУНАРОДНЫЕ СТАНДАРТЫ ТРУДА
Введение 447
Глава 1. Стандарты ООН449
§ 1.Содержание основных трудовых прав человека 449
§ 2. Запрет дискриминации работников по мотивам пола и расы, регулирование труда работников-мигрантов, защита их социальных и трудовых прав 454
Глава 2. Стандарты МОТ457
§ 1. Общие сведения о МОТ и ее нормотворческой деятельности 457
§ 2. Нормативное содержание конвенций и рекомендаций,
иных нормативных актов МОТ 463
Глава 3. Региональные стандарты труда534
§ 1.Трудовые стандарты Совета Европы 534
§ 2. Трудовые стандарты Европейского союза 546
§ 3. Трудовые стандарты Содружества Независимых Государств 575
§ 4. Трудовые стандарты Организации американских государств,
Организации африканского единства и Арабской организации труда 583 § 5. Трудовые стандарты Организации экономического
сотрудничества и развития 584
Литература , 586
Заключение 588
Приложение. Нормативные акты598
Часть первая
МЕЖДУНАРОДНЫЕ НОРМАТИВНЫЕ АКТЫ, РЕГУЛИРУЮЩИЕ ТРУД И ТРУДОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ
1. Акты Организации Объединенных Наций 598
2. Акты Международной Организации Труда 606
3. Акты Совета Европы 650
4. Акты Европейского союза 665
5. Акты Содружества Независимых Государств 669
Часть вторая
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО О ТРУДЕ ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН
(тексты нормативных актов)
1. Статут трудящихся (Италия) 682
2. Статут трудящихся (Испания) 687
3. Закон об отношениях труда и менеджмента 1947 г. (США) 695
4. Закон о совместных решениях в трудовых отношениях 1976 г. (Швеция) 697
5. Закон "О конституции предприятия" от 15 января 1972 г. (ФРГ)702
6. Политическая Конституция Мексиканских Соединенных Штатов
от 5 февраля 1917 г. (с позднейшими изменениями) 707
7. Конституция Перу 1979 г 710
Список сокращений 713
Перечень таблиц 714
Именной указатель 715
Предметный указатель 718
Предисловие
Настоящая книга является результатом разработки автором учебной программы, методики, структуры и содержания нового для российской образовательной системы учебного предмета "сравнительное и международное трудовое право", имеющего целью обеспечить лучшее усвоение и понимание трудового права, расширение кругозора в области сравнительного правоведения, приобретение знаний, необходимых для работы за рубежом, в международных организациях, в иностранных фирмах, находящихся на территории РФ, а также в области кадрового, социального и политического менеджмента.
В канун XXI в. выдвигаются новые требования к юридическому образованию. Это вызвано тем, что дипломированный юрист, знакомый только со своим национальным законодательством и не имеющий представления о зарубежном трудовом праве, международных трудовых стандартах, сравнительном правоведении и сравнительном трудовом праве, не способный сопоставлять законодательства о труде различных стран, а последние — с международными трудовыми нормами, не может считаться полноценным профессионалом, а уровень его подготовки не соответствует признанным в передовых странах образовательным стандартам1.
Вот почему на юридических факультетах ведущих университетов мира сегодня наряду с национальным трудовым правом преподается учебный курс сравнительного и международного трудового права. Он концентрирует внимание на "международ-
' "Как для правовой науки, так и для университетов и школ права акцент на самодостаточность национального права в учебном процессе свидетельствует о поразительном отставании от духа времени". (Цвайгерт К., Кётц X. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права / Пер. с нем. Т. I. M., 1995. С. 35-36.)
ном измерении трудового права, т.е. на тех аспектах правового регулирования труда, которые выходят за рамки национальных границ, характеризуются наличием иностранного элемента, присутствием международных параметров, значение которых в современных условиях резко возросло.
Интернационализация общественной жизни, глобализация экономики, активизация мирохозяйственных и гуманитарных связей, региональная интеграция, унифицирующее воздействие международно-правового регулирования труда, международная трудовая миграция — все это привело к сближению национальных систем трудового права различных стран, инициировало процесс гармонизации трудового права в мировом масштабе. В трудовом праве многих стран появились внешние заимствования на основе трансплантации фрагментов или даже целых институтов права зарубежных стран, имплементации в национальное право международных конвенций.
Все более широкое распространение получает экстерриториальное применение трудового права, в значительной мере связанное с деятельностью многонациональных компаний, с формированием транснациональных трудовых отношений. ' Повысился авторитет международных трудовых стандартов, многие из которых воплощают общепризнанные в цивилизованном мире принципы и нормы международного права, действуют как внутреннее национальное право и даже имеют приоритет по сравнению с ним. Формируется механизм прямого обеспечения международно-правовой защиты трудовых прав. Наблюдаются признаки превращения региональных трудовых стандартов, включенных в акты Евросоюза, в европейское трудовое право — наднациональное право, действующее наряду с национальным трудовым правом каждой из стран Европейского союза, но имеющего приоритет по сравнению с внутренним правом этих стран. Еще одно новшество — первые шаги по разработке коллизионного трудового права, призванного предотвращать и разрешать конфликты законов о труде различных стран.
Интенсивное развитие "международного измерения" трудового права делает необходимыми структурную перестройку учебной дисциплины трудового права, разработку новых направлений научных исследований, подготовку учебных курсов и пособий с новой структурой и содержанием. Это уже происходит. В частности, можно констатировать, что в науке и в преподавании трудового права многих стран сложилось новое направление — сравнительное и международное трудовое право.
По указанной дисциплине издается учебная и научная литература', а также выходят специализированные журналы2.
Сравнительное трудовое право изучает и сопоставляет национальные и региональные системы трудового права, аккумулирует коллективный опыт многих стран. Международное трудовое право исследует международно-правовое регулирование труда, и прежде всего международные трудовые стандарты, представляющие синтез опыта и достижений современной цивилизации в области правового регулирования труда, сопоставляет международные трудовые нормы с национальным трудовым правом' отдельных стран или их групп.
Для нашей страны сравнительное и международное трудовое право имеет особое значение в связи с признанием в Конституции РФ приоритета международного права, вступлением России в Совет Европы и предстоящей ратификацией его основных актов, ратификацией РФ важнейших конвенций Международной организации труда, планируемым вступлением России в Организацию экономического сотрудничества и развития.
Следует также учитывать предстоящую новую кодификацию российского трудового законодательства, обсуждение проекта Трудового кодекса Российской Федерации, который внесен на рассмотрение Государственной Думы. Это усилило общественный интерес, в частности политических и деловых кругов, профсоюзного актива, к зарубежному опыту и международным стандартам в области труда.
Материалы настоящей книги могут оказать помощь законодателям, государственным органам исполнительной власти в работе по совершенствованию отечественного трудового законодательства, приведению его в соответствие с общепризнанными принципами и нормами международного права, в использовании зарубежного опыта. Поскольку в правоприменении в настоящее время и особенно в перспективе усиливается роль обязательных к исполнению в Российской Федерации международных трудовых норм, постольку их знание становится необходимым для работников судов (в частности, мировых судей), прокурорских работников.
1 См.: Comparative Labour Law and Industrial Relations in Industrialized Market Econojnies / Ed. by R. Blanpain, Ch. Engels. The Hague, 1998; Servais J.-M. Droits en synergie sur le travail. Elements de droits international et compare du travail. Bruxelles, 1997.
2 См.: Comparative Labour Law and Policy Journal; The International Journal of Comparative Labour Law and Industrial Relations; Bulletin of Comparative Labour Relations.
Изданию настоящей книги предшествовали многолетняя исследовательская работа автора в НИИ труда и в Институте государства и права АН СССР, чтение учебных курсов по тематике книги в российских вузах и зарубежных университетах.
Структура учебника определена его целями — образовательными и информативными.
Во введении дана характеристика сравнительно-правового метода исследований и его применения в трудовом праве.
Основной материал книги разделен на две части. В первой части обрисована "трудоправовая картина" современного мира, рассмотрены основные национальные системы зарубежного трудового права, отдельно в странах развитой рыночной экономики, в развивающихся странах и в странах, осуществляющих переход от централизованно планируемой к рыночной экономике; выделены общее и особенное, сходства и различия в трудовом праве различных стран и особенно те черты в развитии зарубежного трудового права (нормы, юридические конструкции, практические подходы), которые представляют интерес с точки зрения дальнейшего реформирования российских трудовых отношений, совершенствования нашего законодательства. Часть вторая посвящена международным трудовым стандартам, как универсальным (акты ООН и МОТ), так и региональным. В Заключении сделаны выводы и оценки, касающиеся современного состояния и перспектив развития российского трудового права в свете мирового опыта. В Приложении приведены тексты наиболее интересных и ставших модельными законодательных актов по труду ряда зарубежных стран и важнейших международных нормативных актов, регулирующих труд и трудовые отношения, закрепляющих фундаментальные трудовые права и свободы человека.
ПРИМЕНЕНИЕ
СРАВНИТЕЛЬНОГО МЕТОДА
В ТРУДОВОМ ПРАВЕ
(Вместо введения)
сравнительное и международное трудовое право в качестве главного метода исследования использует сравнительно-правовой метод, разработанный в XX в. учеными—специалистами в этой области правоведения (компаративистике)1.
Были раскрыты сущность, цели, функции, объекты, методология сравнительного правоведения, рассмотрены правовые системы мира и заложены отправные теоретические позиции для отраслевых исследований. Число их за последние годы возросло, особенно в трудовом праве. Последнее объясняется как объективными факторами, и прежде всего активным развитием за последние десятилетия "международного измерения" трудового права, так и субъективными: интересом юристов-трудовиков многих стран к проблематике сравнительного и международного трудового права, стремлением таких авторитетных международных организаций, как Международное общество трудового права и социального обеспечения, Международная ассоциация по промыш-
1Сравнительное правоведение является теорией или научной дисциплиной в ряду отраслей юридической науки. Ее цель — изучать и сопоставлять различные правовые массивы и системы между собой и с нормами международного права, выявлять сходство и различия, определять тенденции общемирового развития". (Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996. С. 30.)
ленным отношениям, организовывать и поощрять в национальном и международном масштабах различного рода исследования сравнительно-правового характера.
Разработки отечественных и зарубежных юристов-трудовиков (С.А. Иванов, Р. Бланпен, О. Кан-Фройнд, Б. Хеппль, И. Шрег-ле, Б. Венециани, Ж.М. Сервё) позволяют выявить некоторые общие теоретические вопросы применения сравнительного метода в трудовом праве: предмет, цели сравнений, их методологию, практическую значимость.
Прежде всего определено, что сравнения в трудовом праве могут осуществляться в двух направлениях: горизонтальном (сравнение различных национальных систем трудового права) и вертикальном (сопоставление международных стандартов труда и норм национального трудового права). Интегративное сравнительно-правовое исследование включает как горизонтальное, так и вертикальное сравнения. При этом международные стандарты в области труда используются подчас как масштаб и мерило при оценке национального трудового законодательства, как международно признанный минимум социальных прав и гарантий.
Объекты сравнений в трудовом праве — это нормы, институты, учреждения, процессы, юридические процедуры, идеи — словом, любые правовые явления, лишь бы они не выходили за рамки проблематики трудового права и сравнение их не противоречило здравому смыслу. Возможно, например, сравнение систем трудового права двух или более государств, различных институтов (по-дынститутов) трудового права, юридических конструкций, любого внутренне единого комплекса норм различных стран, а также правовых идей и практических подходов. Сравнивать можно также различные типы, виды (семьи) трудового права в глобальном масштабе. Возможно сравнение трудового законодательства различных субъектов какого-либо федеративного государства, если в этом законодательстве имеются различия.
В процессе сопоставления и сравнительного анализа объектов исследования выявляются их сходство и различия, объясняются причины этого, и далее на основе проведенного компаративистского анализа определяются сущностные характеристики, тенденции развития сопоставляемых правовых явлений, делаются выводы, обобщения, прогнозы. Разумеется, они не могут быть свободными от оценочных суждений, не лишенных субъективизма, объясняемого подчас привязанностью юриста к своим национальным моделям, привычным для него представлениям и подходам.
Сравнительное правоведение не приемлет так называемого юридического позитивизма, т.е. сугубо формального, фотографического сопоставления законов различных стран. Сравнению должны подлежать не только законы, но и подзаконные акты, судебная практика, коллективные договоры, обычаи и, что особенно важно, практика применения законодательства. Таким образом, сравнение законов на бумаге не менее важно, чем в действии "живого права". И здесь для углубления юридических сопоставлений возникает необходимость в применении в той или иной мере мета-юридического, междисциплинарного подхода, т.е. глобального анализа в широком контексте систем трудовых отношений различных стран с привлечением данных экономики, социологии, психологии, истории и даже художественной литературы. На этом с полным основанием настаивает немецкий профессор И. Шрегле. Он утверждает, что при сравнении различных национальных систем трудового права необходимо учитывать самый широкий круг факторов, в том числе культурные традиции, национальную ментальность того или иного народа и даже подсознательные, иррациональные моменты.
Он пишет: "Международные сравнения в области трудовых отношений показывают, что ни юристы, ни экономисты не могут найти ключ к полному пониманию и объяснению такого явления, как трудовые отношения... Эти отношения теснейшим образом связаны с человеческим поведением, а последнее объясняется не только рационально, предопределено не только экономическими интересами. Трудовые отношения имеют дело не только с экономическими, материальными интересами, процедурами, институтами и правилами... Международные сравнения выдвигают важность моральных ценностей, эмоций, сентимен-тов, идеологии и даже религии... В конечном счете трудовые отношения, их правовое регулирование могут быть поняты и объяснены как совокупный результат всех особенностей данного общества — экономических, юридических, политических, культурных, рациональных и иррациональных"1.
В теоретических исследованиях по сравнительному трудовому праву сформулированы основные цели применения сравнительного метода.
• Приращение и углубление знаний в области трудового права; масштабное осмысление трудового права в его наци-
1 International Labour Review. 1981, N 1. P. 28. 12
ональном и международном измерениях как универсального элемента человеческой цивилизации1. Содействие лучшему пониманию национального трудового права, его своеобразия и оригинальности, сильных и слабых сторон, имеющихся в нем пробелов и неиспользованных возможностей, нерациональных решений, противоречащих мировой практике.
Применение сравнительно-правового метода позволяет уяснить место собственного национального права среди существующих в мире многочисленных национальных систем, осознать его национальную специфику, сходство и различия с трудовым правом других стран. Это сильный источник интеллектуального стимулирования. Как отмечает бельгийский ученый профессор Р. Бланпен, "анализ иностранных систем правового регулирования труда дает огромное преимущество — позволяет рассматривать собственный национальный опыт в аспекте международного опыта; изучая иностранные правовые системы, часто приходится испытывать культурный шок, когда выясняешь, что определенная проблема в другой стране решена совершенно иначе. И это заставляет еще раз проанализировать и оценить данную проблему своего национального трудового права теперь под иным углом, в новом аспекте, с обогащенным пониманием сути проблемы"2; Совершенствование национального трудового права. Ясно, что любая проблема в области правового регулирования труда может быть решена различными способами; знание того, как это происходит за рубежом, может содействовать принятию наиболее правильного, адекватного решения.
Применение сравнительного метода исследования позволяет определить, в какой мере национальная система трудового права учитывает глобальные, присущие всем или большинству стран тенденции, "в какой мере национальная система трудового права синхронизирована с этими тенденциями, опережает ли она мировое развитие, либо отстает от него, либо движется в ином, противоположном направлении"3.
1 "...Правовое исследование приобретает по-настоящему научный характер только тогда, когда поднимается выше исследования норм любой националь ной системы". ( Цвайгерт К., Кётц X. Указ. соч. С. 11.)
2 Comparative Labour Law and Industrial Relations in Industrialized Market Economies. The Haque, 1998. P. 4.
3 Schregle J. Comparative Industrial Relations: Pitfalls and Potentials // International Labour Review. 1981. N 1. P. 29.
Добавим, что это "иное направление" может быть тупиковым.
Нельзя не учитывать, что опыт более развитых стран во многих случаях отражает ситуацию, которая с течением времени может возникнуть в менее развитых странах. Сравнительно-правовые исследования открывают по сути дела путь в мировую лабораторию правового эксперимента. Изучение зарубежного опыта — своего рода суррогат эксперимента, который в праве в чистом виде невозможен, оно позволяет выделить аспекты, которые могут быть адаптированы в процессе национального правотворчества. • Формирование и применение международных трудовых стандартов.
Можно с полным основанием утверждать, что международные трудовые стандарты — продукт сопоставления законодательства и опыта различных стран. Именно на основе применения сравнительно-правового метода из всего многообразия юридических норм, действующих в сфере труда в различных странах, вычленяются те, которые могут "по логике вещей и по здравому смыслу претендовать на универсальность"1.
В литературе по сравнительному трудовому праву применяются два метода сравнительно-правового анализа: институционно-описательный и функционально-модельный.
Первый метод довольно примитивный и не создает больших трудностей для исследователя. Суть его заключается в том, что в определенной последовательности одна за другой рассматриваются национальные системы трудового права различных стран либо их институты (подынституты), и сам читатель должен делать соответствующие выводы и обобщения. Зачастую исследователи, использующие этот метод, дают формальные описания одноименных правовых институтов или процедур и игнорируют то обстоятельство, что в различных странах одноименные институты, учреждения, процедуры выполняют иногда различные функции. Такой метод иронически именуют "туристическим", "топографическим" или "методом зоосада". Метод этот, как признано, имеет немало недостатков, но на первых порах в исследованиях по сравнительному трудовому праву он применялся очень широко. На его основе у нас в стране и за рубежом издано немало ценных работ. Их обычно готовит международный кол-
1 Ценности, которые мы защищаем, перемены, к которым мы стремимся: Доклад Генерального директора МБТ 81-й сессии Международной конференции труда. М., 1994. С. 22.
лектив авторов. Каждый автор рассматривает право той страны, которую он представляет.
Усовершенствованным вариантом этого метода является написание одним из авторов, как правило, руководителем авторского коллектива, предисловия или заключения, в котором формулируются обобщения (выводы).
Еще одна возможность преодолеть недостатки институционно-описательного метода — такая организация работы международного авторского коллектива, при которой каждый автор из соответствующей страны по совместно разработанному плану готовит материал, относящийся к данной стране, а затем участники делят между собой главы, и каждый из них использует как свой материал, так и материалы других авторов.
Более высокий уровень сравнительно-правовых исследований — функциональный подход1 и использование теоретических моделей. Этот метод предполагает, что сравниваются не формальные признаки (характеристики) того или иного института в различных странах, а его функции. При этом учитывается, что одноименные институты и учреждения различных стран могут выполнять различные функции.