На захист І. М. Галаса

(1998 р.)

КОРОТКИЙ ЗМІСТ СПРАВИ

Справа № 1-158/98 слухалася Хустським районним судом Закар­патської області у серпні-вересні 1998 року. За результатами розгляду даної справи був постановлений вирок, згідно з яким І.М. Галас був виправданий по ст. 86-1 КК України за відсутністю в діянні складу зло­чину (п. 2 ст. 6 КПК України), а за ч. 2 ст. 148-2 КК його дії перекваліф­іковано на ч. 1 ст. 148-2. До І.М. Галаса застосовано амністію і він був звільнений з-під варти в залі судового засідання.

ПРОМОВА НА ЗАХИСТ І.М. ГАЛАСА

Шановний суд! Ваша честь!

На лаві підсудних Галас — людина з вищою освітою, батько мало­літньої дитини, добрий сім'янин, який обставинами життя був змуше­ний займатись підприємництвом, тобто справою, для нього незнайо­мою, що і стало однією з причин ситуації, в якій він опинився. Що й казати, робота підприємця вимагає не тільки спеціальних знань, а й особливого хисту. І не кожному він даний від природи.

Але судять Галаса не за те, що він займався підприємництвом, а за помилки і упущення, які він при цьому допустив.

Сьогодні завершується важкий, тривалий процес. Можливо, не всім зрозуміла роль захисту, не всі бачать його необхідність і навіть мораль­не право на це. Ми чули докори на цю тему з вуст представника подат­кової інспекції... Необхідно усвідомити: захист діє не для викривлення обставин справи, не для того, щоб ускладнити, заплутати її. Захист має інше завдання: допомогти суду у з'ясуванні істини і там, де вина люди-ни не доведена, де є сумніви у цьому, вказати на них. Цього вимагають

___________ Судова промова адвоката Я.П. Зейкана____________

норми Конституції України, за якою ніхто не зобов'язаний доводити свою невинуватість у вчиненні злочину, а сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Галас обвинувачується за ч. 2 ст. 148-2 КК України (ухилення від сплати податків) і за ст. 86-1 КК України, тобто розкрадання колектив­ного майна в особливо великих розмірах. Якщо спробувати у загаль­ному вигляді сформулювати завдання, які поставив перед собою за­хист, то ними є:

1. Дослідження дійсного розміру шкоди, завданої несплатою по­датків і ставлення до цього мого підзахисного.

2. З 'ясування, чи правильно кваліфіковані слідством його дії.

3. Чи є в його діях склад злочину.

Вперте відстоювання пред'явленого обвинувачення, навіть всупе­реч встановленим у суді обставинам, не служить на користь правосуд­дю, ставить у складне становище суд, викликає у присутніх почуття несправедливості. На жаль, з окремими проявами такого «сліпого» відстоювання обвинувачення ми зустрілися і в цьому процесі.

Не можу не сказати і про позицію представника податкової служби. Саме ця організація повинна б допомогти суду у визначенні точного розміру ухилення від сплати податків, дати кваліфіковану оцінку пред­ставленим документам. Замість цього, уже в судових дебатах, пред­ставник податкової інспекції попросив надати йому матеріали кримі­нальної справи на два дні для додаткової «перевірки». Що ж робила податкова служба впродовж трьох місяців слідства і двомісячного судо­вого марафону?

В судовому засіданні ми чули докори на адресу Галаса: він, мов­ляв, не допомагав слідству та відмовився давати пояснення. Зрештою, це його право: давати пояснення або не давати. Я готовий пояснити, чому так сталося. Галаса затримали як підозрюваного, і на 8 день йому пред'явили обвинувачення за ч. 2 ст. 148-2 КК України. Обви- нувачення за ст. 86-1 КК, яке я вважаю безпідставним, було пред'яв- лено значно пізніше, так би мовити "навздогін" з метою якось виправ­дати його сумнівне затримання.

Галасу так і не було надано реальну можливість користуватись до­помогою адвоката, як це гарантовано ст. 59 Конституції. В т. 1 (а.с. 106) є протокол роз'яснення прав обвинуваченому, де він просить забез­печити йому захисника Ц. Чому прохання не було задоволене, неві-домо.Там же маємо угоду з іншим адвокатом - Г., який взяв на себе

__________ Судова промова адвоката Я.П. Зейкана----------------------

виконання функцій захисника тільки на одну дію - «при пред'явленні обвинувачення». Після пред'явлення обвинувачення функції захисника згідно з такою угодою закінчились і Галас залишився без правової до­помоги.

Не буду вдаватися до оцінки дій адвоката. Можливо, з його боку це був «хитрий хід», щоб забезпечити майбутнє скасування справи через порушення права на захист.. Залишеному без захисту Галасу нічого не залишилось, як відмовитись від дачі пояснень слідчому. Ревізор Мар­ко, допитаний як свідок, пояснив, що складений ним акт носив попе­редній характер, і частину матеріалів, які впливали на зменшення розмі­ру несплачених податків, він не включив до акту тому, що вони не були надані слідством. Ревізор підтвердив, що коли б ці документи про затра­ти на транспорт, оплату митних послуг були надані, то розмір несплаче­них податків був би менший.

Витребувати додаткові матеріали, призначити судово-бухгалтерсь­ку експертизу по них, з'ясовувати належність документів до даної спра­ви - все це довелося робити суду, бо захисника, який би своєчасно заявив відповідні клопотання ще на стадії досудового слідства у справі не було.

Дозвольте перейти до аналізу епізодів, пов'язаних з обвинувачен­ням Галаса за ст. 148-2 КК України. Галас обвинувачений у несплаті податків на суму 11 347 грн. Чи правильною є за таких умов кваліфіка­ція його дій? Захист вважає, що слідство допустило помилку. А все почалося з неточності законодавця, який надав зворотну силу новій редакції ст. 148-2 КК України. Суть помилки втому, що не було врахова­но вимоги ст. 58 Конституції України, яка встановлює, що «закони... не мають зворотної дії у часі, крім випадків, коли вони пом'якшують або скасовують відповідальність особи». Але автори проекту змін «змай­стрували» нову редакцію статті 148-2 у такий спосіб, що з одного боку, відповідальність пом'якшується, а з другого - посилюється.

І дійсно. Якщо співставити статтю 148-2 в редакції від 5 лютого 1997 р. та статтю 148-2 в редакції 1994 р., то стає очевидним, що кваліфі­кація дій Галаса, за новою редакцією, обтяжує його відповідальність. Адже ч. 1 ст. 148-2 старої редакції не містить такої додаткової міри пока­рання як конфіскація майна, та і розмір штрафу, передбачено менший ніж у ч. 2 ст. 148-2 нової редакції. Отже, якщо б законодавець не надав зворотної сили новій редакції статті, то відповідно до ст. 6 Кримінально­го кодексу дії Галаса підлягали кваліфікації за законом, який діяв під час

___________ Судова промова адвоката Я.П. Зейкана____________

вчинення злочину. В такому разі не було б достатніх підстав для засто­сування такого суворого запобіжного заходу як взяття під варту.

Галас за ст. 148-2 КК визнає себе винним частково в несплаті податків з суми 2000 грн. Тепер подивимось — наскільки бездоган­ними і якісними є джерела доказів, представлені обвинуваченням. Основний документ - акт попередньої перевірки, який складено співробітником податкової міліції п. Марком. Наскільки можна до­віряти його кваліфікації? Захист з'ясовував у суді це питання. Що ж виявилося. Марко має освіту інженера-механіка і тільки розпочав навчатись професії бухгалтера. Невже у податкової служби не знай­шлося для цієї справи професіонала, який би мав відповідну освіту і досвід? І відколи для вирішення долі людини у кримінальній справі досить попереднього акту перевірки, який не враховує всіх добутих у справі доказів? Безумовно, що такий акт потребує серйозної пере­вірки. Обвинувачення не може грунтуватися на його висновках. Це змусило суд погодитись з клопотанням захисту про призначення су­дово-бухгалтерської експертизи. Підтримав клопотання захисника і прокурор.

Отже, звернемось до конкретних епізодів обвинувачення. Підпри­ємство «Геліос», де директором є Галас, продало пиломатеріали на 6000 грн. Галас визнає, що не сплачував з цієї суми податків. Водно­час стверджує, що мав затрати по закупці лісу і його транспортуванню та розпилюванню в сумі 4000 грн. Підтверджує, що не мав і не міг мати умисел на ухилення від сплати податків з усіх 6000 грн., адже фактично такий умисел був тільки на різницю 6000 — 4000 = 2000 грн. Водночас Галас визнає обвинувачення в цій частині з посиланням на те, що такий висновок дав експерт. Маємо рідкісний випадок, коли адвокат не зго­ден з своїм підзахисним. І ось чому.

Ми підійшли до загальнотеоретичної правової проблеми, яка ще не вирішена ні наукою кримінального права, ні Верховним Судом. Стат­тя 62 Конституції України встановлює, що обвинувачення не може грун­туватися на припущеннях.На запитання захисту і експерт, і представник податкової служби пояснили: «Якщо немає належно оформлених до­кументів, які б підтверджували затрати, то незалежно від фактичних затрат припускається, що їх у підприємства не було».

Таким чином, у випадках донарахувань податковою службою на тій підставі, що документи неналежно оформлені, податкова служба вихо­дить з припущення, що витрат не було, хоч би вони і були.

___________ Судова промова адвоката Я.П. Зейкана____________

Можна погодитись з тим, що для потреб оподаткування таке при-пушення виправдане. Державу, в якій живеш, потрібно поважати і своєчасно сплачувати податки. Податкове законодавство допускає відповідальність без вини. Поки що це так. Але коли мова йде про кримінальну відповідальність тут припущення недопускаються Кон­ституцією. Тому Галасу потрібно ставити у вину тільки ту фактичну суму, щодо якої у Галаса був умисел — 2000 грн. Суд здійснює високу місію правосуддя і засади справедливості, нарешті вимоги Консти­туції України дають достатньо підстав для виключення обвинувачен­ня, яке грунтується на припущенні. Тому слід визнати, що Галас ви­нен в ухиленні від сплати податку з суми 2000 грн., а не 6000 грн.

Наступний епізод: операції з Дубноцукор. Підприємство «Геліос» одержало цукор на суму 15000 грн., у зв'язку з чим донараховано по­датків на 6600 грн. Однак у цьому ж податковому періоді були затрати, підтверджені податковою накладною на суму 12000 грн. Ця податкова накладна не була надана в розпорядження ревізора, що і призвело до завищення інкримінованих Галасу сум. З врахуванням цієї накладної сума недоплати становить не 6600 грн., а тільки 63,33 грн. Цю суму Галас визнає. Правильність саме цієї суми підтвердив експерт, визнав це в суді і ревізор Марко. Отже, донарахована сума 6600 грн. підлягає виключенню з обвинувачення.

Таким чином, Галас визнає ухилення від сплати податку на суму 2232 грн. 18 коп. Цю суму підтверджує і висновок експерта. За таких умов його дії підлягають кваліфікації за ч. 1 ст. 148-2 з кваліфікуючою ознакою ухилення від сплати податків у значних розмірах, тобто таких, що в 100 і більше разів перевищують встановлений законодавством неоподатковуваний мінімум доходів громадян.

Галасу пред'явлено обвинувачення й у скоєнні тяжкого злочину, передбаченого ст. 86-1 КК України, тобто розкрадання колективного майна в особливо великих розмірах. Галас не визнає себе винним у вчиненні такого злочину. Немає у справі і жодного доказу про найго­ловніше: привласнення майна чи коштів Галасом на свою користь. Га­лас підписав договори на поставку угорського м'яса в Україну. Але для закупки такого м'яса у підприємства «Геліос» не було валюти. Тому Галас на одержані від підприємств аванси закупив пиломатеріали і про­дав в Угорщину з тим, щоб на одержану за них валюту закупити м'ясо.

Слідство документи про продаж пиломатеріалів виділило в окреме провадження без порушення кримінальної справи (т. 2, а.с. 288). Це

'/₂6 0-398 161

------------------- Судова промова адвоката Я.П. Зейкана____________

вже суд на клопотання захисту витребував ці матеріали на 135 аркушах, які підтверджують затрати на поставку лісу в Угорщину і вказують - на що були використані аванси, одержані від підприємств Дубноцукор та Донпітсервіс. Арешт Галаса позбавив його можливості довести цю господарську операцію до кінця та здійснити поставку м'яса за договорами.

Крім того, слідством не враховано, що з підприємством Донпітсервіс Галас розрахувався частково на суму майже 26000 грн. поставкою соків. Факт такої поставки підтверджується поясненням директора Донпіт­сервіс, де він сказав, що «я погодився на відвантаження соку в рахунок боргу». В матеріалах справи є залізничні накладні, акти прийомки соку та інші документи, що однозначно підтверджують факт частко­вого розрахунку.

Отже, обвинувачення у розкраданні в судовому засіданні не підтвер­дилось. Це було з'ясовано тільки після того, як суд витребував додаткові матеріали на 135 аркушах, що і пролило відповідне світло на справжній характер взаємовідносин.

Ваша честь!

Я закінчив аналіз обвинувачення Галаса. Епізоди, пов'язані з ухи­ленням від сплати податків частково підтвердились і Галас їх визнає. Обвинувачення в частині розкрадання колективного майна в особливо великих розмірах безпідставне і, на думку захисту, відсутня подія тако­го злочину.

З 26 квітня цього року Галас знаходиться під арештом, хоч реальні обставини справи, їх суспільна небезпека не вимагали такого суворого запобіжного заходу як тримання під вартою. Галас хвора людина. За час перебування під вартою його хвороба загострилась. В матеріалах справи є відповідний висновок про це лікарів. За допущені помилки Галас вже заплатив тяжкими переживаннями, душевною травмою, відривом від сім'ї. Він визнав свою вину, допоміг суду у з'ясуванні всіх обставин справи, тобто його розкаяння є дієвим і щирим. Галас притяг­нутий до кримінальної відповідальності вперше.

Прошу суд врахувати ці обставини і постановити виправдувальний вирок по обвинуваченню за статтею 86-1 КК України за відсутністю складу злочину (п. 2 ст. 6 КИК України). Обвинувачення за ч. 2 ст. 148-2 КК України перекваліфікувати на частину 1 цієї статті та застосувати до Галаса Закон України «Про амністію», як до особи, що має непов­нолітню дитину, звільнивши Галаса з-під варти у залі судового засідан­ня. Такий вирок буде законним і справедливим!

А.Г. Фатєєв

БІОГРАФІЧНА ДОВІДКА

ФАТЄЄВ Анатолій Григорович народився 1938 року в м. Білій Церкві на Київщині. Закінчив юридичний факультет Київського університету імені Тараса Шевченка в 1966 р.

Працював народним суддею. Перший серед суддів колишнього СРСР отримав стипендію Ор­ганізації Об'єднаних Націй у галузі захисту прав людини в судовому процесі. Стажувався у Бельгії, Голландії, Франції.

Згодом обіймав посаду першого секретаря постійного Представництва СРСР при ЮНЕСКО в Парижі. Є Почесним громадянином францу­зького міста Шалетт-сюр-Люен.

В адвокатурі з 1987 р., член Печерської коле­гії адвокатів м. Києва.

Анатолій Григорович з дитинства в тісних сто­сунках з музами.Любов до Батьківщини, до рідно­го слова пронизують усю його творчість. Про мову він говорить: «Мова — це народ, земля, Бать­ківщина, держава. Нехтування мовою — це нехту­вання одразу всім».«... Водночас мова — це душа народу, а тому живе за законами живих істот. її зникнення — це трагедія людства».

Виважено, мудро, водночас рішуче захисник А.Г. Фатєєв допомагає суду знайти істину, щоб не понівечилися, не зламалися людські долі. Після винесення справедливого вироку воскресає душа підзахисних, і вони починають жити за

164

законами сумління, за законами людських чеснот.

Ораторський стиль його промов завжди вирізняється своєю переконливістю. Спираю­чись на докази та вимоги законів, силою слова впливає на суд, застерігаючи від можливих по­милок. Свої професійні знання Анатолій Гри­горович передає молоді в школі адвокатської підго­товки Інституту адвокатури при Київському на­ціональному університеті імені Тараса Шевченка.

А.Г. Фатєєв - автор одинадцяти збірок пое­зій, сентенцій, судових промов.

Дипломант Всеукраїнського конкурсу 1999 р. на кращу судову промову.

------------------- Судова промова адвоката А. Г.Фатєєва

СУДОВА ПРОМОВА

Поиск по сайту: