На Западе в последние десятилетия активно развивается так называемое коллизионное трудовое право, т.е. разрабатываются нормы и конструкции, указывающие, закон какой страны подлежит применению в случае конфликтов трудовых законов различных стран.
Коллизионная проблема возникает тогда, когда законы двух или более стран могут претендовать на регулирование одного и
1 Значительная часть трудовых дел завершается компромиссом, фиксируемым судом. В различных странах примирением завершается от 20 до 50% трудовых дел.
того же отношения и должен быть сделан выбор, основывающийся на применении коллизионных правил.
Понятно, что применение только коллизионной нормы не может решить спорный вопрос по существу. Коллизионная норма лишь отсылает к материальным нормам национального законодательства соответствующей страны. Таким образом, окончательное решение спорного вопроса в связи с конфликтом законов различных стран предполагает необходимость применения не только коллизионных норм, но и материально-правовых правил.
Коллизионная проблематика разработана в доктрине и практике международного частного права (МЧП)1.
С точки зрения теории МЧП коллизионная норма состоит из двух частей. Первая часть называется объемом нормы. Она определяет правоотношение, которое данная норма призвана отрегулировать. Вторая часть носит название коллизионной привязки. Она содержит указание на национальную правовую систему, которая подлежит применению к данному виду отношений.
Международное частное право большинства стран включает коллизионные нормы, разработанные на национальном и международном уровнях.
В трудовых правоотношениях для решения коллизионных проблем при конфликтах законов в странах Запада чаще всего применяются три коллизионные формулы:
—закон места работы;
—закон по договоренности;
—наиболее подходящий закон для каждого конкретного слу чая (трудового договора).
Большинство стран, в том числе Австрия, Испания, Швейцария, Нидерланды, избрали в качестве главной коллизионной формулы "закон места работы". Имеется в виду закон того государства, на территории которого выполняется работа. Когда предприятие находится в одной стране, а его правление в другой, под местом работы понимается закон места нахождения предприятия.
В некоторых странах, в том числе в США, Великобритании, Италии, ФРГ, Канаде, Швеции, применяется формула "закон по договоренности", т.е. приоритетное значение придается вы-
1 См.: Богуславский М.М. Международное частное право. М., 1997. С. 74—92; Международное частное право / Под ред. Г.К. Дмитриевой. М., 1993. С. 50—65; Ерпшева Н.Ю. Коллизионные нормы в современном международном частном праве // Законодательство и экономика. 1998. № 2.
бору права самими сторонами трудового договора. Вместе с тем решение сторон договора по выбору подходящего для них права не имеет силы, если по данному вопросу в национальном законодательстве действуют императивные нормы закона, расходящиеся с волей сторон.
Следует отметить, что в правоприменительной практике стран, относящихся к обеим группам, все чаще к конкретным делам применяется третья формула, "наиболее подходящий закон для каждого конкретного случая". Эта формула учитывает комплекс факторов или один доминирующий фактор, который связывает стороны трудового договора с определенной страной. Среди факторов, связывающих стороны, могут фигурировать местонахождение рабочего места, руководства предприятия, общее гражданство сторон договора, источник получения работником производственных инструкций, источник выплаты заработной платы и ее валюта, язык трудового договора и т.п.
Например, если работник нанимается в месте нахождения компании специально для работы за рубежом, тогда связывающим его с определенной страной фактором будет место нахождения руководящего офиса компании, особенно если работник имеет гражданство страны нахождения компании. "Тесная связь" может быть выражена и в том, что данная страна является местом осуществления трудовой деятельности или местом заключения трудового договора.
Вместе с тем стороны трудового отношения вправе заранее договориться о том, что их споры будут рассматриваться в определенной стране (пророгационное соглашение). Это может быть любая страна, но чаще всего фигурирует страна, связанная так или иначе с участниками трудового отношения.
Договоренность сторон о выборе юрисдикции в случае спора становится, однако, невозможной, если она противоречит действующему в данной стране законодательству или "общественному порядку".
При отсутствии соглашения сторон о выборе права судья чаще всего принимает решение на основе учета всех или какого-либо одного "связывающего фактора".
В случае когда работник постоянно выполняет работу более чем в одной стране, например в качестве международного менеджера, применяется закон страны, в которой наниматель работника имеет обычное место нахождения или в которой преимущественно осуществляется деятельность этого работника. Право этой страны будет считаться наиболее подходящим для него правом. Такое решение вносит в правовой статус работни-
ка определенную стабильность: переезды из одной страны в другую не ведут в этом случае к изменениям в правовом регулировании его труда.
Решение конфликтов трудовых законов в значительной мере предопределяется тем, суд какой страны рассматривает и разрешает возникший трудовой спор.
Поскольку суд обычно применяет действующие в данной стране коллизионные правила, разрешение конфликтов юрисдикции предрешает вопрос и о том, какие конкретно коллизионные правила, т.е. коллизионные правила какой страны, будут применяться в случае конфликтов законов.
В данной области практически во всех странах действует следующее правило: гражданское и трудовое дело должен рассматривать суд той страны, с которой отношение, вызвавшее спор, наиболее тесно связано.
В странах Евросоюза конфликты трудовых законов разрешаются путем применения двух конвенций, принятых этой организацией: Брюссельской конвенции 1968 г. о подсудности и исполнении судебных решений по гражданским делам (в редакции 1979 г.) и Римской конвенции 1980 г. относительно права, применяемого к договорным обязательствам.
Первая из названных конвенций (Брюссельская) определяет, суды какого государства имеют юрисдикцию по гражданским и трудовым делам с иностранным участием. Согласно указанной Конвенции, стороны сами могут решить, суд какого государства будет рассматривать и разрешать их возможные споры (ст. 17). При отсутствии такой договоренности действует правило: юрисдикцию по гражданскому трудовому делу осуществляет суд того государства, в котором непосредственно реализуется заключенный договор. В трудовых отношениях место реализации трудового договора — это место, где работник обычно выполняет свою работу. Если он работает в нескольких странах, то подходящей для него юрисдикцией является суд страны, которую можно считать основным местом его работы.
Римская конвенция содержит коллизионные привязки в случаях, когда в отношении сторон трудового договора применяются законы различных стран ЕС. Конвенция весьма гибка по содержанию. Исходное ее положение заключается в том, что сами стороны трудового отношения решают, какая национальная система трудового права должна применяться к отношениям, которые они конституируют. Иными словами, сами стороны избирают подходящее национальное право для своего контракта. Выбор сторон либо выявляется условиями договора, либо выте-
кает из сопутствующих обстоятельств (конклюдентных действий). Стороны могут избрать закон, применяемый в целом к договору или к его части; они могут в любой момент по общему согласию изменить применяемый закон.
Выбор сторонами трудового договора страны, законы которой будут применяться к их отношениям, не лишает работника защиты императивных норм закона, которые применялись бы, если бы стороны не сделали свой выбор. Иными словами, императивные нормы трудового законодательства должны применяться к трудовым отношениям с иностранным элементом независимо от решения сторон. Стороны не могут нарушать императивные нормы национально права, "публичный порядок".
По сути дела данное положение воспроизводит в коллизионном праве известный принцип национального трудового права: соглашения сторон могут только улучшить положение работников по сравнению с законодательством (принцип in favorem).
Если воля сторон не выявлена, то применяется закон государства, с которым данный договор в наибольшей мере связан, а именно один из следующих вариантов:
—закон того государства, в котором работник обычно осу ществляет деятельность по выполнению контракта (даже если в ходе трудовой деятельности он временно направля ется на работу в другое государство);
—если работник в ходе своей работы постоянно переезжает из одной страны в другую, то применяется закон того го сударства, где находится штаб-квартира работодателя. Од нако в этом случае допускается применение законодатель ства иной страны, если из обстоятельств трудового правоотношения вытекает, что договор наиболее тесно связан с работой в какой-либо иной стране;
—закон государства, где находится филиал (отделение) пред приятия, который нанял работника, если только из сово купности всех обстоятельств не вытекает, что в своих тру довых правоотношениях работник более тесно связан с другим государством. В этом случае применяется закон дру гого государства.
Римская Конвенция толкуется судебными органами стран ЕС таким образом. Если из всей совокупности обстоятельств вытекает, что трудовой контракт имеет наиболее тесную связь с какой-либо определенной страной, то именно это обстоятельство считается самым главным для определения подходящего право-
порядка. В данном случае вместо всех зафиксированных в Конвенции коллизионных формул действует положение, согласно которому к трудовому договору применяется закон той страны, с которой этот трудовой договор (трудовое отношение) имеет наиболее тесную связь.
В связи с применением коллизионных норм в международных трудовых отношениях возникает вопрос о возможности, пределах и порядке экстерриториального применения трудового права одной страны на территории другой страны. Этот вопрос решается в теории и на практике в странах Запада следующим образом. Экстерриториальное применение трудового права допустимо в трех случаях.
Во-первых, с помощью заключения специального соглашения между государствами по поводу выбора иностранного закона для регулирования сделки трудового найма.
Во-вторых, допустимо дополнение трудового права какой-либо страны путем заимствования определенных элементов из иностранного права.
В-третьих, иностранное право применяется во всех случаях, когда коллизионные нормы прямо отсылают к иностранному закону.
Общепринято правило, согласно которому любое государство вправе запретить на своей территории определенные элементы иностранного права, если они противоречат государственной политике, "публичному порядку". Последние два термина расшифровываются обычно как комплекс фундаментальных правовых и этических принципов, на которых основывается национальное сообщество. К ним относятся и фундаментальные положения трудового права, в частности нормы о запрете принудительного труда; дискриминации работников; защите профсоюзных прав; об охране труда, особенно подростков, женщин, инвалидов; о прекращении трудовых отношений; государственном минимуме заработной платы.
Экстерриториальное применение трудового права при регулировании трудового договора с международным фактическим составом, т.е. иностранным участием, вытекает из действующих коллизионных норм и сложившейся во многих странах практики.
Наименее разработан вопрос об экстерриториальном применении трудового права в отношении институтов коллективного трудового права. Однако определенный зарубежный опыт в данной области имеется. Он касается экстерриториального применения коллективных договоров, законодательства о регулирова-
ний забастовок и о соучастии работников в управлении производством.
В литературе отмечается, что теоретически вполне можно представить коллективные договоры, действующие экстерриториально, т.е. регулирующие трудовые отношения, возникающие за рубежом. С этой точки зрения возможно применение национального коллективного договора к работникам, работающим временно или постоянно за рубежом.
Второй вопрос касается экстерриториального применения законодательства о забастовках. Здесь прежде всего различается подход к национальным и международным забастовкам.
В отношении национальных забастовок в литературе преобладает мнение, что, поскольку их регулирование составляет часть "публичного порядка" той страны, где происходит трудовой конфликт, применение в этом случае зарубежного права в принципе недопустимо, ибо здесь строго действует территориальный принцип применения права.
Это, однако, не относится к стачкам международной солидарности1. Речь идет о забастовке в стране "X" в знак солидарности с бастующими работниками в стране "Y". Здесь возникает коллизионная проблема: на основе какого закона, закона страны "X" или закона страны "Y", решать вопрос о том, правомерна ли основная забастовка? Иными словами, должен ли в данном случае применяться закон той страны, где происходит стачка солидарности, либо закон той страны, в которой происходит основная забастовка.
По этому вопросу мнения судов различных стран разошлись.
Трудовой суд Швеции в одном из решений постановил, что в данном случае следует обращаться к праву той страны, где происходит главная стачка, т.е. допускает экстерриториальное применение трудового права.
В судебной практике ФРГ, напротив, возобладал принцип, согласно которому международная стачка солидарности германских рабочих законна, если основная (главная) забастовка социально обоснованна, т.е. не противоречит праву ФРГ.
В отношении законодательства, регулирующего представительство трудового коллектива на предприятии, на Западе превалирует принцип территориального применения права, т.е. действует национальное право, регулирующее данный вопрос. Так, Федеральный трудовой суд ФРГ признал незаконным увольнение
1 Забастовки международной солидарности несколько раз проходили в Западной Европе, последняя по времени — в марте 1997 г. на заводах фирмы "Рено", расположенных во Франции, Бельгии и Испании.
работающего на германском предприятии гражданина Кении. На этого работника в принципе распространялось кенийское законодательство. Однако, как решил суд, при увольнении этого работника необходима была консультация с производственным советом в соответствии с законодательством ФРГ.
Германское законодательство о производственных советах распространяется на граждан ФРГ, временно работающих за рубежом, и не распространяется на тех, кто постоянно работает за границей.
В судебной практике ФРГ сформулировано общее правило применения германского законодательства о соучастии работников в управлении производством на уровне концернов: иностранное предприятие, имеющее в ФРГ филиалы, не входит в сферу действия этого законодательства. Однако, если предприятие имеет штаб-квартиру в ФРГ, германское законодательство о соучастии на него распространяется.
В судебной практике Франции установлено правило: если зарубежная фирма имеет предприятие во Франции, то на нем в обязательном порядке должен быть образован комитет предприятия в соответствии с французским законодательством.
В заключение следует отметить, что некоторые американские законы, регулирующие труд и трудовые отношения, имеют экстерриториальное действие. К таким актам относятся, например, Закон о справедливых условиях труда, Закон об инвалидах, Закон о запрете дискриминации пожилых трудящихся. Эти законы действуют и на территории США, и распространяются на трудовые отношения Проживающих за рубежом американских граждан с американскими компаниями, функционирующими за пределами США.
Литература
Киселев И. Я. Трудовые конфликты в капиталистическом обществе (социальные аспекты). М., 1978.
Киселев И. Я. Трудовой договор при капитализме. М., 1989.
Киселев И. Я. Сравнительное трудовое право стран развитой рыночной экономики. М., 1995.
Киселев И. Я. Организация и деятельность трудовых судов: зарубежный опыт. М., 1996.
Киселев И. Я. Трудовой договор: вопросы найма и увольнений (обзор зарубежного опыта). М., 1997.
Киселев И. Я. Зарубежное трудовое право. М., 1998.
Коллэн Ф. и др. Трудовое право в капиталистическом государстве. М., 1980.
Мачульская Е. Е. Управление предприятием и трудовое право: опыт США. М., 1996.
Трудовое право Франции: Сб. нормативных актов. М., 1985.
МБТ. Труд в мире. 1997-1998. М., 1998.
Дойблер В. Тенденции развития трудового права в промышленно развитых странах // Государство и право. 1995. № 2.
Киселев И. Я. Трудовое право стран Запада на рубеже XXI века // Государство и право. 1996. № 1.
Осипцева Ж. П. Трудовой договор в ФРГ // Государство и право. 1996. № 2.
Накаяма Казухиса. Характеристика трудового права Японии и его проблемы // Вестник Московского университета. Серия II. Право. 1996. № 6.
Некипелов Д. С. Производственные советы в странах Западной Европы // Труд за рубежом. 1995. № 3.
Никифорова А. А. Нестандартные формы занятости и режимы рабочего времени (опыт стран с рыночной экономикой) // Труд за рубежом. 1999. № 1.
Рочко А. В. Коллективно-договорная практика во Франции в 90-х годах // Труд за рубежом. 1994. № 2.
Силин А. А. Локаут в системе трудовых отношений // Труд за рубежом. 1995. № 1.
Силин А. Трудовая юстиция: практика развитых стран // Человек и труд. 1998. № 6.
Френкель Э. Б. Коллективно-договорное регулирование труда в зарубежных странах // Правовое регулирование труда в условиях перехода к рыночной экономике. М., 1995.
Френкель Э. Б. Коллективные трудовые споры по законодательству зарубежных стран // Комментарий к законодательству о социальном партнерстве. М., 1996.
Цысина Г. А. Коллективный договор в системе трудовых отношений в Канаде // Труд за рубежом. 1996. № 1.
Assanti С. Corso di diritto del lavoro. Padova, 1993.
Bridgford J., Stirling J. Employee Relations in Europe. Oxford, 1994.
Bean R. Comparative Industrial Relations. London, 1994.
Camerlynck G., Lyon-Caen G., Pelisseir J. Droit du travail. Paris, 1986.
Code du travail 1990. Paris, 1991.
Comparative Industrial Relations. N.Y., 1992.
Comparative Labour Law and Industrial Relations in Industrialized Market Economies / Ed. Blanpain R., Engels С The Hague, 1998.
ILO. Conciliation and Arbitration Procedures in Labour Disputes. A Comparative Study. Geneva, 1984.
ILO. Conciliaton in Industrial Disputes. A Practical Guide. Geneva, 1978.
Daubler IV. Das Arbeitsrecht 1. Hamburg, 1995.
Daubler W. Das Arbeitsrecht 2. Hamburg, 1992.
Employment Law in Europe. A Country by Country Guide for Employers. Aldershot, 1992.
Galantino L. Lezioni di diritto del lavoro. Torino, 1990.
ILO. Grievance Arbitration. A Practical Guide. Geneva, 1985.
Industrial Relations/ Ed. Burgess P. London, 1991.
International Encyclopaedia for Labour Law and Industrial Relations. Deventer vol. 1—23. Deventer, 1995.
Kittner M. Arbeits- und Sozialordnung. Koln, 1995.
Labour Law in Germany. Bonn, 1992.
Lockton D. Employment Law. London, 1994.
Napoletano D., Napoletano G. Le leggi sul lavoro commentate. Roma, 1992.
Lyon-Caen G., Pe Ussier J. Supiot A. Droit du travail, Paris, 1998.
Supiot A. Critique du droit du travail. Paris, 1994.
Lord Wedderburn. Employment Rights in Britain and Europe. London, 1991.