Действие меры пресечения складывается из ее избрания и применения.
Избрание — принятие решения о мере пресечения (п. 13 ст. 5) в общем виде регулируется ст. 101. При наличии оснований, условий и мотивов выносится мотиви- рованное постановление (а судом — определение) об избрании конкретной меры пре- сечения. Копия этого постановления вручается лицу, в отношении которого оно вы- несено, а также его представителям по их просьбе. Обвиняемому (подозреваемому) разъясняется порядок обжалования решения о мере пресечения. При этом следует учесть, что избрание меры пресечения не обязательно. Если отсутствуют основания для избрания меры пресечения, то от обвиняемого или подозреваемого отбирается обязательство о явке (ст. 112).
Существуют две принципиально противоположных процедуры избрания меры пре- сечения: состязательная и розыскная. В публично-состязательном судопроизводстве (каковым провозглашается российский уголовный процесс — ст. 123 Конституции РФ, ст. 15 УПК) все меры пресечения должны были бы избираться в состязательном по- рядке, когда одна сторона (обвинитель) ходатайствует о применении меры пресечения перед независимым арбитром (судом, судебным следователем), а другая сторона (за- щита) вправе возражать и оспаривать обоснованность этой меры. Но в современном российском законодательстве это условие выдержано лишь для избрания в качестве меры пресечения заключения под стражу и домашнего ареста и залога (ст. 108 УПК).
Розыскной порядок состоит в том, что мера пресечения избирается ведущим про- цесс органом по своей инициативе. Так происходит в российском уголовном процес- се при применении всех остальных мер пресечения следователем, дознавателем, ор- ганом дознания, прокурором в стадии предварительного расследования. Этим нарушается коренное правило состязательного процесса — равноправие сторон. Сто- рона обвинения (следователь) избирает в отношении стороны защиты (обвиняемого) меру пресечения. Но равноправные субъекты не отдают друг другу обязательные для исполнения приказы. Розыскная процедура применения процессуального принужде- ния может быть оправдана только в неотложных ситуациях.
Не способствует состязательности и инициатива суда в применении меры пресе- чения. В исковом процессе действия суда всегда должны находиться в пределах иска (жалобы, ходатайства, обвинения). Действующий УПК разрешает суду избирать меру пресечения без ходатайства обвинителя (в том числе и вопреки его желанию — ч. 10 ст. 108, ч. 3 ст. 237, ст. 255). Однако в силу прямого действия ст. 123 Конституции РФ суд не должен избирать меру пресечения, если государственный или частный обвини- тель против нее возражает.
Дознаватель и следователь избирают или изменяют меру пресечения по делу, принятому к своему производству. При этом процессуальный закон не предусматривает получения письменного согласия начальника органа дознания для избрания меры пресечения дознавателем. Он вправе избрать или изменить меру пресечения при ут- верждении обвинительного заключения (ч. 2 ст. 221) или при принятии дела к своему производству. Прокурор вправе дать письменное указание следователю и дознавате- лю об избрании меры пресечения. Руководитель следственного органа может при- нять дело к своему производству в качестве следователя или дать следователю указа- ние об избрании меры пресечения. Суд принимает решение о мере пресечения в досудебном производстве по ходатайству органов уголовного преследования (за- ключение под стражу, домашний арест, залог); отменяет меру пресечения по жалобе стороны защиты. В судебном производстве вопрос о мере пресечения решает суд.
Решение об избрании меры пресечения вступает в силу с момента вынесения, за исключением случаев, когда требуется получение судебного решения или санкции прокурора. Так, решение дознавателя или следователя об избрании залога вступает в силу после получения санкции прокурора, а решение об избрании домашнего арес- та или заключения под стражу допускается только по судебному решению.
Применение меры пресечения — это процессуальные действия, осуществляемые с момента принятия решения об избрании меры пресечения до ее отмены или измене- ния (п. 28 ст. 5). Совокупность процессуальных действий по выполнению принятого решения об избрании конкретной меры пресечения регулируется ст. 102—109 и зави- сит от ее вида. Так, применение меры пресечения может состоять в помещении под стражу, принятии залога, взятии подписки.
Отмена или изменение меры пресечения регулируется ст. 110 УПК. Мера пресе- чения отменяется или изменяется на другую при отпадении либо изменении основа- ний для ее применения.
Мера пресечения отменяется в случаях:
1) признания незаконным или необоснованным первоначального решения об из- брании меры пресечения. Как правило, это происходит при рассмотрении соответ- ствующих жалоб вышестоящей инстанцией. Отмена меры пресечения по данному
основанию обосновывает право обвиняемого (подозреваемого) на возмещение при- чиненного вреда этой мерой пресечения (ч. 3 ст. 133);
2) отпадения необходимости в ее применении. Это может быть связано с дости- жением целей меры пресечения (надлежащего поведения обвиняемого или подозре- ваемого), отпадением оснований (ст. 97) или мотивов (ст. 99) ее применения. Напри- мер, обвиняемый заболел тяжкой болезнью, и нет оснований опасаться процессуальных нарушений с его стороны;
3) отпадения общих условий для применения меры пресечения: когда прекраща- ется уголовное дело или уголовное преследование конкретного лица — ст. 213, 239; постановляется оправдательный приговор или приговор, не связанный с назначением наказания, — ст. 306, 311; обвинительный приговор обращается к исполнению — ч. 4 ст. 390, ст. 393; приостанавливается уголовное дело (кроме меры пресечения в отно- шении скрывшегося обвиняемого);
4) отпадения специальных условий для применения конкретных мер пресечения: истекает 10-суточный срок применения меры пресечения в отношении подозрева- емого, которому не было предъявлено обвинение (ст. 100); обвиняемый, поручители, залогодатели отказываются от своих обязательств (ст. 102—106); прекращается ста- тус военнослужащего при наблюдении командования воинской части (ст. 104); насту- пает совершеннолетие при присмотре за несовершеннолетним обвиняемым (ст. 105); истекает срок содержания под стражей или под домашним арестом (ст. 109).
Мера пресечения может быть изменена на более строгую или более мягкую. Из- брание более строгой меры пресечения возможно при появлении дополнительных обстоятельств, устанавливающих: а) возможность совершения обвиняемым (подозре- ваемым) процессуального нарушения; б) неспособность прежней меры пресечения обеспечить надлежащее поведение обвиняемого или подозреваемого (ст. 97, 99). Так, согласно ч. 2 ст. 238 суд обязательно избирает заключение под стражу в отношении скрывшегося обвиняемого, не содержащегося под стражей.
Изменение меры пресечения на более мягкую допускается при наличии общих оснований, условий и мотивов ее избрания, когда прежняя, более строгая мера пресе- чения отменяется в связи с: а) отменой вышестоящей инстанцией; б) отпадением не- обходимости в применении; в) отпадением специальных условий. Например, вместо заключения под стражу избирается подписка о невыезде в связи с истечением срока содержания под стражей.
Решение об отмене или изменении меры пресечения оформляется мотивирован- ным постановлением дознавателя, следователя, прокурора1, судьи или определением суда. При этом закон ограничивает компетенцию должностных лиц по изменению мер пресечения, устанавливая правило: мера пресечения, избранная в ходе досудеб- ного производства следователем с согласия руководителя следственного органа либо дознавателем с согласия прокурора, может быть отменена или изменена только с со- гласия этих лиц (ч. 3 ст. 110). Однако это правило не распространяется на отмену меры пресечения в связи отпадением условий ее применения. Например, при прекра- щении дела отменяется любая мера пресечения.
Обжалование решения об избрании меры пресечения является важной гарантией соблюдения прав граждан. Право подачи жалобы принадлежит лицам, чьи интересы
1 Прокурор уполномочен отменить меру пресечения в виде заключения под стражу в связи с истечением ее срока (ч. 2 ст. 10 УПК РФ).
нарушены избранной мерой пресечения. В том числе подать жалобу может лицо, в отношении которого мера пресечения избрана, но еще не исполнена1.
Постановления следователя и дознавателя могут быть обжалованы руководите- лю следственного органа, постановления дознавателя — прокурору (ст. 124 УПК). Заинтересованные лица вправе подать жалобу и непосредственно в суд (ст. 125). Пра- во судебного обжалования меры пресечения, не связанной с заключением под стражу, подтверждено решением Конституционного Суда РФ2. Решения суда первой инстанции об избрании или изменении меры пресечения могут быть обжалованы в течение 3 суток в кассационном порядке (если это домашний арест и заключение под стражу — ч. 11 ст.
108) или 10 суток в апелляционном или кассационном порядке (все остальные меры пресечения)3. Подача жалобы не приостанавливает применение меры пресечения.