Традиции в истории правовой мысли

В юридической науке можно выделить две основные традиции в правопонимании. Одна из них — этатистская (от французского сло­ва etat, что в переводе означает «государство») и другая — либеральная (от лат. liberalis — «свободный»).

В социуме, где переплетаются различные интересы индивидуумов, социальных групп, организаций, право играет важнейшую роль в уре­гулировании, в упорядочении этих отношений. Но не всегда эти отно-

4-3591

Раздел I. Проблемы методологии теории государства и права

шения получают гармоничное решение проблемы, оценку со стороны государства, отдельных лиц, организаций. И право является тем соци­альным институтом, который призван существенным образом влиять на урегулированность этих отношений.

Произвол, бесправие (анархия) с нравом несовместимы. Общество всегда стремилось, чтобы был правопорядок, обеспечивалась закон­ность, тде государству, его органам отводилась бы главенствующая роль в решении этих вопросов. Для этого государство наделяется оп­ределенными властными полномочиями в обеспечении правопорядка и законности. Однако всегда есть реальная опасность, что государство может злоупотреблять предоставленными ему полномочиями. Поэто­му, во-первых, люди боятся произвола со стороны государства, боятся того, что правящие будут злоупотреблять своей свободой. Во-вторых, боятся анархии со стороны членов общества, самого общества. Следо­вательно, нужно найти такую меру свободы, чтобы упорядочить эту свободу. Право и есть эта мера свободы. Как определить эту меру? Кто-то ее устанавливает или сама эта мера рождается, вырабатывается в общественной жизни? В зависимости от меры свободы, которая долж­на быть выражена в праве, и сложились эти традиции.

Согласно этатистской традиции, эту меру свободы государство определяет путем издания юридических норм, законов. Следователь­но, право — дитя закона юридического. Государство дарует нам свобо­ду. Свобода — дар государства. Эта традиция носит патерналистскую окраску (от лат. pater— «отец»). Патернализм — характерная черта этатистского понимания нрава. Государство предоставляет права и свободы личности. В этой традиции не различают право и закон. По общему правилу, не ставится вопрос о справедливости, о правовом ха­рактере закона. Не ставится вопрос о моральности, моральных осно­вах закона, правосудия, права, политических вопросов. Политика — тоже не дело юриста. Юрист должен знать законодательство, система­тизировать, анализировать, комментировать его. Теория права своди­тся к теории действующего права (действующих законов).

В этой традиции, как правило, не ставится вопрос о соотношении права и морали, права и политики, права и законов. Юрист должен за­ниматься законоведческой деятельностью. Это хорошо для стран с ус­тановившейся, сформировавшейся системой права. Не ставится воп­рос о равенстве перед законом и судом, а только о равенстве перед властью. Отсюда законность сводится к соблюдению действующих за­конов (и только к этому). В этой традиции не ставится вопрос о соот­ношении общества и государства. Государство поглощает общество.

Глава 1. Предмет и методология теории государства и права

Государство определяется как всеохватывающая форма бытия обще­ства. Связывает ли государство себя действующим законодательством (юридическими законами, которые само и издает)? Во-первых, в опре­деленных случаях оно не связывает себя правом (запрещено все, кроме того, что приказано), никакими нормами; во-вторых, в рамках данной традиции государство может связывать себя законами, которые оно само же и издает. Следовательно, оно может ограничивать себя юри­дическими законами.

В рамках этой традиции в Германии во второй половине XIX в. Ро­берт фон Моль употребил термин «правовое государство», имея в виду такое государство, которое ограничивает себя им же создаваемыми юридическими законами. Сама идея правового государства, т. е. госу­дарства, ограниченного рамками закона, восходит к временам антич­ности. Оно может быть и авторитарным, и демократическим.

Многие традиции относятся к этатистским. Это, во-первых, юриди­ческий позитивизм, утвердившийся в Европе во второй половине XIX в. Позитивисты считают, что право — это официально признанное пра­во, т. е. законы, судебные акты, приказы органов государственной вла­сти, независимо от их содержания. Во-вторых, к этатистской традиции относится и нормативистская теория права, основателем которой счи­тается известный австрийский юрист Ганс Кельзен. Нормативисты рассматривают право исключительно как совокупность норм, являю­щихся продуктом государственной воли. В-третьих, это советская теория права, которая сложилась с середины 30-х гг. XX в. Согласно марксистскому учению, право — это возведенная в закон воля гос­подствующего класса, затем — воля трудящихся и, наконец, — воля всего народа. Право рассматривается как инструмент политики, от­стаивается приоритет государства над правом, утверждается, что пра­вами и свободами гражданина наделяет государство, что с построени­ем коммунизма право и государство отмирают.

Согласно либеральной традиции, мера свободы рождается в самой общественной жизни в процессе согласования людьми своих порой противоположных интересов, в ходе заключения договоров, развития договорных отношений (договор — юридическое средство общения). Задача законодателя, государства и состоит в том, чтобы официально признать эту меру свободы, сформировавшуюся в самой обществен­ной жизни.

В этой традиции различают право и юридический закон, который и должен соответствовать мере свободы, выраженной в праве. Однако не всегда в реальной жизни этот принцип права находит свое подтвержде-

Раздел I. Проблемы методологии теории государства и права

ние в законодательстве. Свобода не есть дар государства, свобода есть прирожденное свойство человека — это самое важное качество, которым обладает человек, живущий в обществе. По природе своей человек свобо­ден. Однако эта его свобода не безгранична, не абсолютна, а имеет опре­деленные рамки (границы). Свобода личности выражается в равенстве перед правовым законом, а не перед властью. Закон должен обладать правовым содержанием, гарантировать свободу личности. Поэтому нуж­но разграничивать право и закон, правовые и неправовые законы.

В либеральной традиции правопонимания главный вопрос заклю­чается в том, чтобы подчинить праву правящих и подвластных, прежде всего правящих. Государство ограничивает себя правом по принципу: запрещено все то, что не разрешено законом. В рамках данной тради­ции признаются естественные и неотчуждаемые права и свободы лич­ности, а государство рассматривается как политическая организация для охраны индивидуальных прав и свобод (свободы слова, печати, митингов, шествий). Государство должно служит обществу, а не на­оборот. Общество, где признаются разные интересы различных соци­альных групп, организаций, институтов, где признается свободная личность, называется гражданским обществом. Само понятие «граж­данское общество» формируется в рамках этой традиции, сначала в Шотландии, а потом и в Англии. Эта мысль восходит к английскому философу и мыслителю Дж. Локку. Именно он является основопо­ложником классического либерализма, автором концепции естествен­ных прав и свобод личности.

Гражданское общество и правовое государство выступают как га­рант свободы личности, ее творческого, гармоничного становления и развития. В этом наше будущее, и чем раньше мы станем на путь про­грессивного, цивилизованного развития, по которому идут развитые страны, тем быстрее мы вернемся в лоно мировой цивилизации.

§ 6. Структура общей теории государства и права

В данном случае речь идет о различных научных направлениях в общей теории государства и права. Рассмотрим только общую харак­теристику этих направлений в теоретико-правовых исследованиях.

Во-первых, это теория государства и теория права. В рамках нашей науки, которая имеет разные названия (общая теория права, теория права и государства, теория государства и права), рассматриваются и правовые и государственные институты. Однако следует подчеркнуть, что составной частью общей теории государства и права является тео-

Глава 1. Предмет и методология теории государства и права

рия государства. Государство (как институт власти) является предме­том изучения политической науки, а в рамках теории государства и права оно изучается как правовое явление. Здесь можно использовать материалы соотношения теории государства и права и политологии, о чем уже выше шла речь, так как теория государства — составная часть и общей теории государства и права, и политологии.

Во-вторых, в дисциплине теория государства и права можно выде­лить такое направление исследования, как философия права, философ-ско-правовые исследования. Одни авторы предмет этой отрасли зна­ний, т. е. философии права или философско-правовых исследований в •праве, сводят к гносеологическим проблемам права, а именно — к за­кономерностям познания права, к тому, как именно познается право, вычленяя из предмета теории права именно этот его элемент в каче­стве предмета философии права. Другие авторы, и это более поздние направления исследований права, не отрицая, конечно, того, что про­блемы познания права составляют важнейшую задачу философско-правовых исследований, делают акцент на аксиологических аспектах права (аксиология — наука о ценностях), т. е. на познании ценностных основ права. По сути дела, эти ученые независимо от того, признают они это прямо или нет, являются сторонниками естественного права, естественно-правового направления в юриспруденции, которое насчи­тывает две с половиной тысячи лет. Таким образом, эти авторы счита­ют, что философия права и теория права изучают различные ценност­ные аспекты (основы) права, правовой действительности, связь права и культуры, прежде всего — связь права и нравственности.

В-третьих, важнейшей составной частью, важным направлением в теории государства и права является социология права, социологиче-ско-правовые исследования.

Отечественная социология права начала развиваться (если не счи­тать начало XX в.) в послевоенный период, с конца 60-х гг., и делала акцент главным образом на проблеме эффективности действующих норм права, оставаясь в рамках исследования действующего законода­тельства. Но все же в этом круге представлений намечалась связь пра­воведения с жизнью. Именно здесь, в рамках социологических иссле­дований в праве, чтобы не затрагивать идеологические, политические основы, стали впервые проводиться конкретные социологические ис­следования. В последнее время в процессе становления этой науки го­ворят о смене парадигмы (предмета, направления исследования) в об­ласти социологии права, т. е. речь идет об ином понимании предмета, направления исследования в области социологии права. И вот, конста-

Раздел I. Проблемы методологии теории государства и права

тируя, что социология нрава начиная с конца 60-х гг. XX в. все-таки способствовала укреплению намечавшейся связи юриспруденции с жизнью, сторонники этого подхода делают акцент на выявлении пра­вовых начал общественной жизни. Социология права как раз и должна заниматься выявлением правовых начал общественной жизни, т. е. та­ких отношений, которые строятся на основе взаимного признания субъектами правоотношений свободы и равенства друг друга, призна­нии взаимных интересов, не противоречащих интересам третьих лиц и всего общества в целом, а именно таких отношений, которые должны получить закрепление в действующем законодательстве, таких норм, которые рождаются самой жизнью. Поэтому сторонники вот такой смены акцентов в понимании предмета социологии права рассматри­вают ее как социологию нормообразования, изучения процесса нормо-образования самой реальной жизни, с тем чтобы оказать реальную по­мощь законодателю и ориентировать его на создание собственно правовых законов, которые базировались бы на неких уже сформиро­вавшихся механизмах в самом обществе, а не предписывались обще­ству сверху, пока оно не готово к их восприятию. К тому же если разре­шено все, что не запрещено законом, то социология права и должна выявить эти правомерные акты, которые должны получить закрепле­ние в законодательстве с учетом того, что нужно сформулировать и хорошие запреты.

В-четвертых, в рамках общей теории государства и права изучается теория позитивного права, то, что называют догмой права — законове­дением. Это теория действующего (положительного) права, которая очень нужна практикующим юристам, чтобы получить законоведче-ские знания, не забывая при этом о положениях философии права и социологии права.

Курс общей теории государства и права вообще нередко в юриди­ческой литературе сводят только к теории действующего позитивного права. Теория действующего права в России еще называлась и энцик­лопедией права, в рамках которой изучались законоведческие знания.

Поиск по сайту: