Устав ООН определяет обязательство каждого государства воздерживаться от организации иррегулярных сил или вооруженных банд, в том числе наемников, для вторжения на территорию другого государства.
Содержание понятия «наемник»раскрывается в ст. 47 Дополнительного протокола I «О международном вооруженном конфликте» к Женевским конвенциям о защите жертв войны 1949 г., а также в Конвенции о запрещении вербовки, использования, финансирования и обучения наемников. Согласно указанным международно-правовым документам наемником признается лицо, которое:
специально завербовано на месте или за границей для участия в вооруженном конфликте;
фактически принимает непосредственное участие в военных действиях;
руководствуется при этом желанием получить материальную выгоду и которому в действительности обещано стороной или по поручению стороны, находящейся в конфликте, материальное вознаграждение, существенно превышающее вознаграждение, обещанное или выплачиваемое комбатантам такого же ранга и функций, входящим в личный состав вооруженных сил данной стороны;
не является ни гражданином стороны, находящейся в конфликте, ни лицом, постоянно проживающим на территории, контролируемой стороной, находящейся в конфликте;
не послано государством, которое не является стороной, находящейся в конфликте, для выполнения официальных обязанностей в качестве лица, входящего в состав его вооруженных сил;
завербовано для участия в заранее запланированных актах насилия, направленных на свержение правительства какого-либо государства, подрыв его конституционного строя или нарушение его территориальной целостности и неприкосновенности.
Наемник не имеет права на статус комбатанта и военнопленного. Он привлекается к уголовной ответственности по законам захватившего его государства.
Перечисленные признаки международно-правового определения восприняты российским законодательством и легли в основу сформулированного в примечании к ст. 359 УК понятия наемника.
Непосредственным объектомрассматриваемого преступления являются общественные отношения, обеспечивающие соблюдение принципов правового регулирования вооруженных конфликтов в целях их максимально возможной гуманизации.
Объективная сторонанаемничества характеризуется совершением одного из перечисленных в диспозиции нормы действий:
1) вербовка— деятельность по привлечению одного или нескольких лиц к участию в вооруженном конфликте в качестве наемника;
2) обучение— деятельность по подготовке уже завербованного наемника (наемников) к участию в вооруженном конфликте или военных действиях;
3) финансированиеили иное материальное обеспечение деятельности наемника — предоставление ему денежных средств, экипировка обмундированием,вооружение наемников, снабжение боеприпасами, средствами передвижения и т.п.;
4) использованиенаемника в вооруженном конфликте или военных действиях — привлечение его к боевым операциям, отдача
ему приказов, поручений, распоряжений по обеспечению акций военного характера. В отличие от первых трех форм объективная сторона использования наемника характеризуется еще одним обязательным признаком — специальной обстановкой совершения преступления — обстановкой вооруженного конфликта или военных действий.
Наемничество относится к преступлениям с формальным составом, оно считается оконченным с момента совершения одного из вышеописанных действий.
Субъективная сторонанаемничества характеризуется прямым умыслом. Виновный осознает, что осуществляет действия по вербовке, обучению, финансированию или иному материальному обеспечению наемника либо использует его в вооруженном конфликте или военных действиях, и желает совершить такие действия.
Субъектпреступления — лицо, достигшее возраста 16 лет.
Часть 2 ст. 359 предусматривает два квалифицирующих признака рассматриваемого преступления:
1) использование виновным при совершении преступления своего служебного положения (в этом случае субъектами преступления могут быть должностные лица, государственные и муниципальные служащие, а также лица, выполняющие управленческие функции в коммерческих или иных организациях);
2) совершение наемничества в отношении несовершеннолетнего (вербовка, обучение, финансирование или иное материальное обеспечение, а также использование в вооруженном конфликте или в военных действиях в качестве наемника лица, не достигшего 18-летнего возраста).
Часть 3 ст. 359 УК содержит самостоятельный состав преступления, связанный с наемничеством.
Объективная сторонапреступления характеризуется активным поведением лица, состоящем в его личном участии в вооруженном конфликте или в военных действиях. В число обязательных объективных признаков также включается обстановка военных действий или вооруженного конфликта.
Состав преступления является формальным,оконченным оно признается с того момента, как лицо, завербованное в качестве наемника, совершает действия, состоящие в непосредственном его участии в планировании или проведении боевых действий и военных операций.
Субъективная сторонапреступления характеризуется виной в виде прямого умысла. Лицо осознает, что участвует в качестве наемника в вооруженном конфликте или военных действиях, и желает действовать таким образом. Обязательным признаком является цель — получение лицом материального вознаграждения за свое участие в вооруженном конфликте или военных действиях.
Субъектпреступления, предусмотренного ч. 3 ст. 359 УК, специальный — лицо, завербованное в качестве наемника.