Судебное поручение может иметь место только по возбужденным гражданским делам, когда возникает необходимость собирания доказательств в другом населенном пункте

О судебном поручении суд, рассматривающий дело, выносит определение.

Суд, которому адресовано судебное поручение, обязан его исполнить по правилам, установленным ГПК для производства соответствующего процессуального действия (осмотра вещественного доказательства, допроса свидетелей и проч.).

При рассмотрении дела полученные судом документы оглашаются в судебном заседании. В этом усматривается некоторое исключение из принципа непосредственности судебного разбирательства, поскольку суд не может непосредственно исследовать доказательства. Вместе с тем в случае, если лица, участвующие в деле, свидетели или эксперты, давшие объяснения, показания, заключения суду, выполнявшему судебное поручение, явятся в суд, рассматривающий дело, они дают объяснения, показания, заключения в общем порядке.

1. Понятие и элементы иска.

Иск есть средство защиты права, предполагаемое обратившимся за защитой (истцом) нарушенным или оспоренным, направленное против предполагаемого нарушителя (ответчика) к суду.

А.Г. Гойхбарг: «иск- требование осуществления или признание, которого добивается истец в своем обращении к суду. Иском в законе зачастую называют и само исковое заявление…»

Значения:

1. Как самостоятельный институт процессуального права, т.е. совокупность норм регулирующих отношения, складывающиеся в процессе искового судопроизводства
2. Как средство защиты субъективных прав и охраняемых законом интересов
3. Как само процессуальное действие – обращение к суду путем подачи искового заявления как юридический факт, порождающий охранительное правоотношение.
4. Как материально-правовое требование истца к ответчику (правопритязание) при этом данное требование также выступает в двух разновидностях как реквизит искового заявления и как качество признака используемого для индивидуализации спора

Концепции иска:

1. Материально-правовая концепция понятия иска Добровольский, Иванова, Шаламов, Кострова, Мухамедшиш. Суть: иск –требование истца в ответчику
2. Процессуально-правовоая концепция понятия иска. В.М. Гордон, А.Х. Гольмстен, Семенов, Зейдер, Логинов, Арапов, Осокина, Огибалин, Комиссаров, Воложанин, Воробъев, Логинов, Авдеенко, Елисейкин. Суть: иск - средство защиты права или процессуальное действие в виде обращения в суд за защитой
3. 2 самостояте6льные категории: иск в материально-правовом и иска в процессуальном смысле. Чечина, Ткачев, Зейдер, Гурвич. Суть: иск многогранен.
4. Концепция единого понятия иска, имеющего две стороны: материальную и процессуальную. Анисимова, Чечот, Жероулис.

Иск является структурно-сложным правовым образованием, в связи с чем законодательство позволяет выделить в нем ряд элементов. Под элементами иска понимаются его внутренние части, отражающие структуру иска. Общепризнанно выделение двух элементов иска: предмета и основания иска.

Бесспорными в теории признается наличие 2 элементов иска:

1. Предмет - материально-правовое требование истца к ответчику, вытекающее из спорного правоотношения или требование к суду об удовлетворении материально-правового требования к ответчику.

Как подчеркнуто в п.4 ч.2 ст.131 ГПК, истец должен указать в исковом заявлении свое требование. Предмет иска не следует смешивать с определенным вещественным предметом (объектом спора), т.е. денежными средствами, вещами, квартирой и т.д.

Право на определение предмета иска принадлежит только истцу, который, например, по спору из гражданских правоотношений должен сам выбрать надлежащий способ защиты гражданских прав: признание права , присуждение к исполнению обязанностей в натуре, возмещение убытков, взыскание неустойки и т.д. в соответствии со ст.12 ГК РФ.

Правильное определение предмета иска определяет и будущее исполнение судебного акта, поскольку ограниченно сформулированные требования истцом могут в дальнейшем не позволить его принудительно исполнить.

1. Основания - юридические факты и нормы права, в соответствии с которыми суд предполагает наличие у истца права на полное или частичное удовлетворение его требований.

На такое понимание основания иска прямо указывает п.5 ч.2 ст.131 ГПК. Истец должен указывать в исковом заявлении не просто обстоятельства, а привести юридические факты, т.е. такие обстоятельства, с которыми закон связывает возникновение, изменение или прекращение правоотношений. Эти факты подлежат затем доказыванию истцом в гражданском процессе.

Также в качестве признаков иска выделяют:

• Стороны (Осокина)
• Содержание (Зейдер, Гурвич, Клейнман), т.е. вид истребуемой истцом судебной защиты – признание, присуждение или прекращение, изменение, осуществление в иной форме преобразовательных полномочий суда.
• Цель (Гурвич)

Элементы иска являются главным критерием при определении тождества исков, поскольку тождество исков определяется совпадением предмета, основания и сторон иска. Если не совпадают стороны, предмет или основания иска, например, появляются новые юридические факты в основании иска, то, соответственно, нельзя говорить о тождестве исков, и истец вправе вновь обращаться с иском в суд.

Предмет и основание иска определяют границы предмета доказывания, пределы судебного разбирательства. Право на их изменение принадлежит только истцу. Суд может выйти за пределы заявленных требований в случаях, предусмотренных ФЗ (ч.3 ст.196 ГПК). Например, согласно п.2 ст.166 ГК, суд вправе по своей инициативе применить последствия недействительности ничтожной сделки.

Предмет иска является основанием для классификации исков по процессуально-правовому признаку.

1. Виды исков.

В зависимости от вида спорного правоотношения:

1. Гражданские
2. Земельные
3. Трудовые
4. Семейные
5. И другие возникающие со временем.

Классификация по процессуальной цели:

1. О признании – это иски, направленные на подтверждение судом существование или отсутствие определенного спорного правоотношения или отдельного элемента правоотношения. Цель иска о признании является внесение определенности в правовой статус истца право, которое еще не нарушено, но опасность или возможность такого нарушения существует. Например, иск о признании права на жилую площадь. Иск полностью защищает права истца. Ответчик по таким искам ни к чему не принуждаются. Эти иски не могут привести ни к каким принудительным действиям
1. Положительные (позитивные) - истец просит суд подтвердить наличие у себя какого либо права или наличие у ответчика какой либо обязанности (о признании отцом ребенка)
2. Отрицательные (негативные/негаторные) – истец просит подтвердить у себя отсутствие какой либо обязанности или отсутствие права у ответчиков.
2. О присуждении (о исполнении) применяются для понуждения ответчика к совершению какого либо действия в пользу истца для получения материального блага или иного удовлетворения от ответчика. Такие иски предъявляются по поводу уже свершившегося правонарушения гражданских прав либо невыполнение в установленный срок обязанности. По этим искам решение суда является промежуточным звеном в процессе защиты права. После вступления решения в законную силу необходимо исполнительное производство кроме случаев, когда ответчик добровольно исполняет возложенные на него судебным решением обязанности. Т.о. при удовлетворении требований истца в исках о присуждении истец становится взыскателем, а ответчик должником

Преобразовательные (спорный вопрос, не все выделяют этот вид, внес Гурвич)- не общепризнанная теория - конститутивный иск - предполагает изменение или прекращение существующих между истцом или ответчиком правоотношений. Например, иск о расторжении брака, об изменении условий

1. Право на предъявление иска и право на удовлетворение иска: предпосылки возникновения и условия надлежащего осуществления, последствия несоблюдения.

Право на иск – право на предъявление иска (право на иск в процессуальном смысле); право на удовлетворение иска (в материально-правовом смысле)

Обращаясь в суд, заявитель ставит перед собой 2 задачи:

1. возбудить процессуальную деятельность по защите права
2. чтобы суд удовлетворил правопритязания истца, превратив спорное правоотношение в бесспорное и/или понудив ответчика к требуемым действия.

Для того, чтобы право на иск в процессуальном смысле было реализовано, необходимо наличие предпосылок и соблюдение условий предъявления иска. При этом в какой бы стадии не выяснилось отсутствие положительных/наличие отрицательных предпосылок для предъявления иска производство по делу подлежит прекращению, так как оно возникло без законных на то основаниях.

Если же отсутствие предпосылок выявляется при приеме искового заявления судья выносит решение об отказе искового заявления. Отсутствие же условий надлежащей реализации права на предъявление иска вызывает в стадии возбуждения производства по делу оставление заявления без движения или возвращение заявления, а в последующих стадиях оставление заявления без рассмотрения.

Для практического удобства предпосылки и условия право на предъявление искаподразделяются на:

1. Предпосылки и условия, касающиеся суда
2. Предпосылки и условия связанные со статусом сторон
3. Отсутствие препятствий к возбуждению судопроизводства, которые связаны с нарушением принципа тождества. К отрицательным предпосылкам относятся вступившее в законную силу решение суда по спору между теми же сторонами??? Решение третейского суда является отрицательной предпосылкой, если только суд не отказал в выдаче исполнительного листа на его принудительное исполнение. К отрицательным условиям относится наличие в производстве суда дела по тождественному спору
4. Соблюдение досудебного порядка урегулирования спора, если таковое предусмотрено законом или договором
5. условия, связанные с оформлением инициативы возбуждения, производства по делу: соответствие искового заявления требованиям ст. 131 ГПК, приложений к нему – требованиям ст. 132; оплата пошлины.

При наличии предпосылок, отсутствии отрицательных предпосылок, соответствии условий, принятие искового заявления – не право, а обязанность суда.

1. Обеспечение иска.

Обеспечение иска применяется, когда непринятие мер по обеспечению иска может затруднить/сделать невозможным исполнение решения суда в целях гарантии надлежащего и своевременного исполнения будущего судебного решения.

Принятие мер по обеспечению иска производится исключительно на основании заявления лица, участвующего в деле, и определения суда.

Меры по обеспечению иска:

1. наложение ареста на имущество
2. запрещение ответчику совершать определенные действия
3. запрещение другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора в том числе передавать имущество ответчику/выполнять по отношению к нему иные обязательства
4. приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении имущества от ареста (исключение из описи)
5. приостановление взыскания по исполнительному документу, оспаривание ?

Принятие мер по обеспечению иска временно лишает ответчика/других лиц возможности распоряжаться своими полномочиями, но не означает наличие у истца права на удовлетворение иска.

Поэтому при принятии таких мер для ответчика устанавливаются определенные гарантии. Суд может потребовать у заявителя предоставить обеспечение возможных для ответчика убытков, а если в удовлетворении иска будет отказано ответчик вправе взыскать с истца эти убытки.

Исполнение определения о принятии мер по обеспечению иска осуществляется в порядке, установленном для исполнения суд постановлений.

1. Судебный приказ как итоговое постановление упрощенного судопроизводства. Требования, по которым выдается судебный приказ.

Приказное производство является одним из видов производств.

Регулируется разделом 2, подразделом 1, ГПП РФ.

В современный период, данный вид производства получил закрепление с принятием ФЗ от 30 ноября 1995 года о внесении изменений и дополнений в ГПК РСФСР.

До этого периода процессуальное законодательство не закрепляло данный вид судопроизводства.

Однако, приказное производство было известно еще дореволюционному законодательству. Устав гражданского судопроизводства 1864 года предусматривал возможность понудительного исполнения бесспорных требований. Дела понудительного исполнения были прообразом приказного производства.

ГПК РСФСР 1923 подробно регламентировал порядок выдачи судебных приказов. Однако затем так называемые бесспорные дела отошли к компетенции нотариата и взыскания по долгам осуществлялись с помощью исполнительных надписей нотариусов. С принятием ГПК 64 года нормы приказного производства были упразднены. В настоящее время этот институт получил свое закрепление в ГПК РФ.

Сущность приказного производства в след чертах:

1. упрощенный вид гражданского судопроизводства. Некоторые ученые (Шикарян) полагают что, деятельность по выдаче судебных приказов носит делопроизводственный характер и не является судопроизводством, т.к. деятельность находится за рамками гражданско-процессуальной формы, не является его частью.
2. в приказном производстве не действуют многие гражданско-процессуальные принципы (принципы судебного разбирательства)
3. субъектом правоотношений возникающих в приказном производстве являются – взыскатель и должник. Нет вспомогательных отношений с участием специалистов, экспертов, 3-х лиц. А прокурор – не всегда может быть субъектом правоотношений. Верховный Суд: прокурор вправе при указанных в ст. 45 ГПК условиях обратиться в суд в интересах гражданина с заявлением о вынесении судебного приказа. Не может участвовать - дача заключения по делу
4. средства защиты права отсутствуют, нет отказа от иска, заключения мирового соглашения, обеспечения иска и др.
5. средства возбуждения искового производства – заявление о вынесении судебного приказа в соответствии со ст. 124 ГПК
6. относится к компетенции мировых судей
7. требования по которым выдается приказ должны носить бесспорный характер и касаться только денежных средств или движимого имущества, если из заявления устанавливается наличие спора о праве то дело рассматривается в исковом производстве. Бесспорность презюмируется на основании письменных документов, т.к. они бесспорны в том случае, если должник не возражает относительно выдачи судебного приказа.
8. единственным средством доказывания являются только письменные доказательства, которые бесспорно подтверждают требования взыскателя
9. по итогам рассмотрения заявления суд выдает особое постановление, которое именуется судебный приказ
10. в приказном производстве предусмотрен особый упрощенный порядок отмены решения именуемый самоконтролем суда 1 инстанции, исключающий возможность обжалования в суд 2 ой инстанции (т.е. апелляционный, кассационный )

Приказное производство - это урегулированные нормами ГПК, деятельность мирового судьи по разрешению вне рамок судебного разбирательства строго определенных в законе требований бесспорного характера подтвержденных письменными доказательствами.

Ст. 122 ГПК.

Требование основано на:

1. нотариально удостовенной сделке (касающейся денежных средств)
2. письменной сделке
3. ст. 122 ГПК РФ предусматривает выдачу судебного приказа по требованию, основанному на совершенном нотариусом протесте векселя в неплатеже, неакцепте или недатировании акцепта.

Т.о. протест представляет собой акт официального удостоверения нотариусом факта отказа плательщика от совершения платежа в срок, отказа от акцепта векселя, отказа поставить дату акцепта. Опротестованный вексель выдается векселедержателю или уполномоченному ему лицу.

Согласно ПП ВС и Высшего Арбитражного суда РФ от 5 февраля 1998 года, «О некоторых вопросах применения ФЗ о переводном и простом векселе», требования на основе векселя, совершенные нотариусом в отношении ФЛ и ЮЛ или ИП рассматриваются судами общей юрисдикции по правилам приказного производства независимо от того, кто является участником вексельного обязательства (ФЛ или ЮЛ).

Иск о взыскании задолженности по требованиям, основанным на протесте векселя, предъявляется в суд общей юрисдикции или Арбитражный суд в соответствии с подведомственностью установленного процессуального законодательства

1. о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, при условиях:
1. не должно быть связано с установлением отцовства; оспариванием отцовства и материнства; необходимостью привлечения других заинтересованных лиц (несовершеннолетние дети от 1-го брака, на которых отец уже выплачивает алименты)
2. могут быть взысканы лишь в процентном соотношении дохода должника, а не в твердой денежной сумме.
3. Только на несовершеннолетних детей.

При данном виде взыскания взыскатель до обращения в суд должен предупредить должника о необходимости погашения задолженности.

1. о взыскании начисленной, но не выплаченной работнику З/П
2. если заявлено органом внутренних дел требование о взыскании налогов о произведенных в связи с родственником ответчика, должника или отобранного у должника ребенка по решению суда.

Перечень требований, по которым выдается приказ, является исчерпывающим и не подлежит расширительному толкованию.

1. Порядок выдачи и отмены судебного приказа.

Приказное производство является альтернативным исковому производству, т.е. в соответствии с принципом диспозитивности взыскатель сам определяет вид производства исковое или приказное.

Подсудность дел о вынесении приказа – мировой судья.

Территориальная подсудность определяется в зависимости от категории, предусмотренной ст. 28-32 ГПК.

Условия:

1. обратиться в суд в соответствии с правилами подсудности
2. оформить свое требование в виде заявления о вынесении судебного приказа в соответствии ст. 124 ГПК
3. предоставить письменные документы, подтверждающие заявленное требование
4. предоставить копии заявлений и документов по числу должников
5. оплатить государственную пошлину в размере 50 % ставки в исковом производстве (минимум 200 рублей) + льготы

Состоит из частей:

вводная

описательная

просительная

Основания для отказа в принятии заявления закреплены в ст. 125 ГПК.

В отличие от искового отказ не препятствует повторному обращению в суд.

Об отказе судья выносит определение в течение 3 дней.(исковое производство 5 дней)

1. Понятие и сущность искового производства.

Действующее процессуальное законодательство в отличие от прежнего знает шесть видов гражданского судопроизводства: 1) исковое; 2) приказное; 3) особое; 4) публичное (производство по делам, возникающим из публичных правоотношений); 5) производство по делам об оспаривании решений третейских судов и о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских судов; 6) производство, связанное с исполнением судебных постановлений и постановлений иных органов (О. В. Исаенкова).

Исковое производство реализуется в практической деятельности наиболее часто. Несмотря на это, законодатель не приводит понятия данного вида гражданского судопроизводства, но в ст. 22 ГПК указывает, что исковые дела рассматриваются с участием граждан, организаций, органов государственной власти и местного самоуправления о защите нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов, по спорам, возникающим из гражданских, семейных, трудовых, жилищных, земельных, экологических и иных правоотношений.

Другими словами, исковое производство может быть охарактеризовано как деятельность суда, урегулированная нормами гражданского процессуального права, по рассмотрению и разрешению споров, возникающих из цивилистических правоотношений, между равноправными субъектами о субъективном праве или законном интересе.

Сказанное означает, что сущность искового производства следует усматривать в следующем:

а) стороны спора не находятся в состоянии власти и подчинения;

б) спор о субъективном праве или охраняемом законом интересе, являющийся предметом судебного разбирательства, проистекает из гражданских, семейных, трудовых и других цивилистических правоотношений;

в) процессуальное функционирование суда в исковом производстве осуществляется в целях защиты субъективного права или охраняемого законом интереса теми способами, которыепредусмотрены ст. 12 ГК.

Итак, в рамках искового производства рассматривается спор о праве, но в отдельных случаях он не наличествует в «чистом» виде, поскольку возникает как следствие действий (бездействия)

рганов государства и местного самоуправления, а также должностных лиц, что сближает анализируемый вид судопроизводтва с производством по делам, возникающим из публичных правовых отношений. Однако действия эти контролируются и проверяются судом по необходимости, иначе не возможно вынести правоприменительный акт по существу цивилистического спора. Так, если лицо обратилось в суд с исковым заявлением о восстановлении на работе, то спор зародился в недрах цивилистических (трудовых) правоотношений, но правильно решить нельзя без проверки действий должностного лица, подписавшего приказ об увольнении работника.

1. Право на судебную защиту ответчика и процессуальные средства его осуществления. Возражения ответчика против иска.

Правом на обращение в суд по делам, связанным с защитой интереса, обладают только заинтересованные лица. Таким образом, наличие интереса является необходимой предпосылкой для реализации гарантированного Конституцией Российской Федерации права на судебную защиту.

Особая роль в удовлетворении правовых интересов принадлежит органам правосудия, разрешающим споры между различными субъектами, и способствующим, таким образом, контролю за результатами деятельности законодательной и исполнительной власти.

Следует отметить, что выбор способа защиты нарушенного права или законных интересов принадлежит истцу, равно как и обязанность доказывания обоснованности исковых требований.

Защита интересов ответчика

Основным отличием права на судебную защиту от аналогичного права истца являются специфичные средства защиты интересов ответчика. Сущность процессуальной формы защиты права заключается в том, что закон предоставляет в равной мере одинаковые возможности для защиты своих прав и охраняемых законом интересов как истцу, так и ответчику, однако средства, которыми стороны реализуют указанные возможности, разные.

Встречный иск, подача встречного иска, возражения и отрицание иска

К средствам защиты интересов ответчика ответчика, непосредственно направленным против исковых требований, можно отнести возражения, встречный иск и простое отрицание иска. Данные средства могут привести к прекращению судопроизводства по иску или участию лица в качестве ответчика в таком производстве, к полному или частичному отказу истцу в иске или освобождению от его удовлетворения, к созданию удобных для ответчика условий удовлетворения исковых требований.

Важно отметить, что возражения обязательно должны быть аргументированы. Бездоказательные высказывания ответчика в исковом производстве возражениями считаться не могут.

Встречный иск, как и возражения, непосредственно направлен против иска. Однако, в отличие от возражений, заявляется только письменно с соблюдением правил, предусмотренных для заявления иска, и не зависит от первоначального иска.

В некоторых случаях ответчик для своей защиты может заявить как встречный иск, так и возражения. Его выбор зависит от цели, которую он преследует в процессе. Не последнюю роль в таком выборе играют удобство и преимущество средства в каждом конкретном случае.

Процессуальные нормы права не предусматривают напрямую возможность применения как средства защиты простого отрицания иска. Однако его существование обусловлено преобладающим в гражданском и гражданском процессуальном праве общедозволительным типом правового регулирования - разрешено все, что не запрещено законом.

Закон не запрещает ответчику не выдвигать против иска каких-либо фактов, доказательств. Он вправе просто не признавать справедливость требований истца либо без всяких доказательств указывать на обстоятельства, исключающие такие требования.

Помимо средств защиты, которые непосредственно направлены против иска, ответчик может использовать иные средства защиты в исковом производстве.

Защита от иска

Иные средства защиты ответчика в исковом производстве имеют своей целью создание нормальных условий участия ответчика в судопроизводстве по иску и осуществления им своих процессуальных прав. Они не оказывают влияния на исковые требования, их удовлетворение, не направлены против существования процессуального правоотношения или участия ответчика в таком правоотношении. Это различные процессуальные действия, осуществляемые ответчиком в форме заявлений и ходатайств, в первую очередь, конечно же, используется защита от иска.

Ответчик вправе использовать в одном судопроизводстве средства защиты от иска совместно с иными средствами защиты своих интересов.

Использование средств защиты против ограничено рамками искового производства. Поэтому к средствам защиты ответчика можно отнести только те процессуальные действия, которые ответчик вправе совершить до принятия судебного акта по конкретному делу.

1. Оставление заявления без рассмотрения: понятия, основания и процессуальный порядок. Отличие прекращения производства по делу от оставления заявления без рассмотрения.

Оставление заявления без рассмотрения – форма окончания дела без вынесения решения, применяемая, как правило, ввиду нарушения заинтересованными лицами условий реализации права на обращение в суд, не препятствующая повторному обращению в суд с тождественным иском.

Суд оставляет заявление без рассмотрения в случае, если (ст. 222 ГПК РФ):

— истцом не соблюден установленный федеральным законом для данной категории дел или предусмотренный договором сторон досудебный порядок урегулирования спора;

- заявление подано недееспособным лицом;

— заявление подписано или подано лицом, не имеющим полномочий на его подписание или предъявление иска;

— в производстве этого или другого суда, арбитражного суда имеется возбужденное ранее дело по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям;

— имеется соглашение сторон о передаче данного спора на рассмотрение и разрешение третейского суда и от ответчика до начала рассмотрения дела по существу поступило возражение относительно рассмотрения и разрешения спора в суде;

- стороны, не просившие о разбирательстве дела в их отсутствие, не явились в суд по вторичному вызову;

— истец, не просивший о разбирательстве дела в его отсутствие, не явился в суд по вторичному вызову, а ответчик не требует рассмотрения дела по существу.

Перечень оснований, по которым заявление оставляется без рассмотрения, исчерпывающий.

Об оставлении заявления без рассмотрения, так же как и о прекращении производства по делу, суд выносит определение. В этом определении суд обязан указать, как устранить указанные в статье 222 ГПК РФ обстоятельства, препятствующие рассмотрению дела.

В резолютивной части определения об оставлении иска без рассмотрения суд может разрешить вопросы о распределении судебных расходов и возврате уплаченной государственной пошлины, если основанием вынесения определения является абз. 2 ст. 222 ГПК. Данное положение приобретает особое значение, так как вынесением указанного определения оканчивается судебное разбирательство по делу.

Копии определения об оставлении искового заявления без рассмотрения высылаются всем лицам, участвующим в деле, в порядке гл. 10 ГПК.

После устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления заявления без рассмотрения, заинтересованное лицо вправе вновь обратиться в суд с заявлением в общем порядке.

Суд по ходатайству истца или ответчика отменяет свое определение об оставлении заявления без рассмотрения по основаниям, указанным в абзацах седьмом и восьмом статьи 222 ГПК РФ, если истец или ответчик представит доказательства, подтверждающие уважительность причин неявки в судебное заседание и невозможности сообщения о них суду. На определение суда об отказе в удовлетворении такого ходатайства может быть подана частная жалоба.

1. Задачи и значение подготовки дела к судебному разбирательству. Действия суда и сторон по подготовке дела к судебному разбирательству.

Цель гражданского процесса в целом- восстановление нарушенного права, т.е. вынесение законного и обоснованного судебного решения и его реализация (исполнение). Данную цель процесса суд не может решить сразу, не пройдя определенные этапы - стадии развития процесса. Стадией принято называть совокупность процессуальных действий, охватываемых не конечной, а какой-либо близлежащей целью процесса, необходимостью правильного возбуждения гражданского дела, его подготовки к судебному разбирательству, проведения судебного разбирательства, обжалования судебного решения, действий по его исполнению.

Подготовка дел к судебному разбирательству имеет место после принятия заявления судом.

Цель стадии подготовки дел к судебному разбирательству - обеспечение его правильного и своевременного рассмотрения и разрешения желательно в первом судебном заседании.

Несмотря на ясность и понятность цели подготовки дел к судебному разбирательству, на практике нередки случаи, когда судьи не проводят надлежащей подготовки дел, что влечет за собой нарушение принципа законности в гражданском процессе, судебную волокиту и судебный бюрократизм. Подготовка дел к судебному разбирательству является той стадией процесса, в которой закладывается основа правильного разрешения дела любого вида судопроизводства.

В правовом сознании юристов сохраняются два консервативных суждения, имеющих истоки в нормах устаревшего и отмененного законодательства.

Первое суждение связано с неверным названием данной стадии процесса. По ГПК 1923 г. эта стадия процесса называлась «предварительной» подготовкой дела (ст. 80 ГПК 1923 г.). С тех пор указанное неточное название «укоренилось» на практике, а иногда употребляется с добавлением словосочетания «предварительная досудебная подготовка дела». Стадия подготовки дел к судебному разбирательству не может быть ни «предварительной», ни «досудебной», и в современном гражданском процессуальном праве такие понятия исключены.

Статья 80-в ГПК РСФСР 1923 г. давала повод считать данную стадию необязательной. Согласно этой статье, признав производство предвари-

тельной подготовки дела излишним, судья немедленно назначает дело к слушанию в судебном заседании и объявляет об этом присутствующей стороне под расписку. По ГПК РСФСР 1964 г. стадия подготовки дел к судебному разбирательству была определена как обязательная по всем гражданским делам.

Подготовка дел к судебному разбирательству во всех случаях, независимо от объема и сложности совершаемых судьей процессуальных действий, является не только обязательной, но и самостоятельной стадией процесса. Законом установлено, что к подготовке дела судья приступает после принятия заявления. Подготовка деда как стадия процесса начинается с момента вынесения судьей соответствующего определения (ч. 3 ст. 142 ГПК) и продолжается до вынесения определения о назначении дела к разбирательству в судебном заседании (ч. 4 ст. 142 ГПК).

Глава 14 ГПК, регламентирующая стадию подготовки дел к судебному разбирательству, изложена по-новому. В ней законодательно закреплены оправдавшие себя на практике в течение длительного времени положения.

В ч. 2 ст. 141 ГПК в редакции Федерального закона РФ от 27 октября 1995 г. «О внесении изменений и дополнений в Гражданский процессуальный кодекс РСФСР» впервые законодательно закреплены задачи этой самостоятельной стадии гражданского процесса.

Задачами подготовки деда к судебному разбирательству являются:

- уточнение обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела;

- определение правоотношений сторон и закона, которым следует руководствоваться;

- разрешение вопроса о составе лиц, участвующих в деле;

- определение доказательств, которые каждая сторона должна представить в обоснование своих утверждений.

Подготовка дела к судебному разбирательству может иметь место только после возбуждения гражданского дела, т.е. после принятия заявления. На практике имеют место случаи совершения подготовительных

Об обязательности этой стадии говорилось в п. 1 постановления Пленума Верховного Суда РСФСР № 48 от 19 марта 1969 г. «О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству». Данное положение вновь было повторено в п. 1 постановления Пленума Верховного Суда РСФСР № 2 от 14 апреля 1988 г. «О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству» // Сборник постановлений Пленумов Верховных Судов СССР и РСФСР (Российской Федерации) по гражданским делам. М.: Спарк. 1996. С. 258.

В постановление Пленума № 2 от 14 апреля 1988 г. внесены изменения постановлением № 9 Пленума Верховного Суда РФ от 26 декабря 1995 г. // Бюллетень ВС РФ. 1996. № 3. С. 1. 2 В редакции Федерального закона от 27 октября 1995 г. (30 ноября 1995 г.) № 189-ФЗ // СЗ РФ. 1995. №49. Ст. 4696.

действий (назначения экспертизы, истребования документов, направления судебных поручений и т. д.) без принятия заявления и оставления его на руках у истца или заявителя. Проведение подготовки по гражданскому делу до возбуждения процесса в целях сокрытия сроков рассмотрения гражданских дел является действием недопустимым.

Подготовка дела к судебному разбирательству есть совокупность процессуальных действий, совершаемых единолично судьей, направленных к обеспечению своевременного и правильного рассмотрения и разрешения дела в первом судебном заседании. Точное исполнение требований закона о подготовке дел ведет к предупреждению судебной волокиты и бюрократизма в судопроизводстве.

Под уточнением обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, понимается деятельность лиц, участвующих в деле, и суда по определению предмета доказывания, т.е. совокупности фактов, имеющих юридическое значение, которые необходимо доказать сторонам с тем, чтобы суд правильно применил нормы материального права, определил права и обязанности сторон. Если стороны заблуждаются относительно совокупности подлежащих доказыванию фактов, то судья на основе нормы или норм материального права, подлежащих применению, разъясняет им, какие факты имеют значение по делу и кем они подлежат

доказыванию.

Определение объема подлежащих доказыванию фактов и правовая квалификация отношений взаимосвязаны между собой. Нельзя определить предмет доказывания по делу без знания содержания закона, подлежащего применению, и в то же время трудно определить правоотношения без знания тех фактических обстоятельств, которые имели место между сторонами.

Все участники процесса, кроме судьи, делятся на две группы: а) лица, участвующие в деле, и б) лица, содействующие правосудию (переводчики, свидетели, эксперты, представители).

К лицам, участвующим в деле, относятся те участники процесса, которые имеют личный или общественный интерес в исходе дела. Стороны, третьи лица, заявители, заинтересованные лица в делах особого производства имеют личный интерес - на них распространяется законная сила судебного решения.

Прокурор, государственные органы, органы местного самоуправления, организации и граждане, выступающие в интересах других лиц, имеют общественный интерес, т.е. интерес охраны правопорядка и законности.

Сторонами являются субъекты предполагаемого спорным материального правонарушения. Задача судьи в стадии подготовки- определить

полный состав участников процесса, т.е. состав сторон, третьих лиц, заявителей, заинтересованных лиц, а также участников, содействующих осуществлению правосудия.

В развитие принципа состязательности в качестве одной из важнейших задач подготовки дел к судебному разбирательству выступает задача определения доказательств, которые каждая сторона должна представить в обоснование своих утверждений.

Функции судьи по руководству состязательным процессом сводятся к тому, чтобы разъяснять сторонам, другим заинтересованным лицам, какими доказательствами они могут подтвердить основания своих требований и возражений, выяснить, могут ли стороны представить необходимые доказательства, имеются ли у них затруднения в получении доказательств. В случае заявления ходатайств об истребовании доказательств судья обязан оказать содействие в истребовании доказательств.

Срок подготовки дел к судебному разбирательству - 7 дней. В исключительных случаях по делам особой сложности этот срок может быть продлен до двадцати дней по мотивированному определению судьи (ч. 1 ст. 99 ГПК).

1. Предварительное судебное заседание.

В стадии подготовки дела принимают участие:
1) судья, который единолично занимается подготовкой дела к судебному разбирательству. Статья 150 ГПК перечисляет те действия, которые судья должен совершить;
2) лица, участвующие в деле. Статья 149 ГПК перечисляет действия, которые совершают стороны при подготовке дела. Несмотря на то, что эта норма адресована сторонам, она может толковаться более широко: применительно ко всем лицам, участвующим в деле;
3) лица, содействующие правосудию. Так, во время подготовки возможно назначение экспертизы, допрос свидетеля и проч. Лица, участвующие в деле, вправе все свои действия совершать через представителя.
Роль перечисленных субъектов в подготовке дела различна. Судья в силу закона должен совершить действия, указанные в законе. Если дело не под готов лен о к судебному разбирательству, судья не может назначать его к слушанию. Недоработки на стадии подготовки дела могут привести не только к затягиванию процесса, но и к отмене решения вышестоящими судебными инстанциями. Лица, участвующие в деле, не совершившие необходимые действия на стадии подготовки дела, могут проиграть его. Для них наступают последствия, предусмотренные в ГПК. Лица, содействующие осуществлению правосудия, лишь вовлекаются в сферу подготовки дела по мере необходимости.
Подготовка дела к судебному разбирательству начинается после принятия заявления и возбуждения дела. Судья не может приступить к подготовке дела, если поданное заявление не соответствует требованиям, указанным в законе. В этом случае следует оставить заявление без движения.
Судья выносит определение о подготовке дела к судебному разбирательству и указывает в нем, какие действия необходимо совершить (вызвать истца, ответчика, выяснить возражения ответчика по делу, привлечь в качестве третьего лица конкретного гражданина и проч.).
В определении на момент его вынесения редко удается предусмотреть все необходимые действия. Если возникает потребность в дополнительных действиях по подготовке дела, судья их совершает. Если совершение каких-то действий необходимо по делу, поступившему на новое рассмотрение в суд первой инстанции после отмены решения вышестоящим судом, судья также выносит определение о подготовке дела. Признав дело подготовленным, судья выносит определение о назначении его к разбирательству. Но и после этого судья и лица, участвующие в деле, могут совершать подготовительные действия до начала слушания дела и в период отложения разбирательства.
Предварительное судебное заседание имеет своей целью процессуальное закрепление распорядительных действий сторон, совершенных при подготовке дела к судебному разбирательству, определение обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела, определение достаточности доказательств по делу, исследование фактов пропуска сроков обращения в суд и сроков исковой давности. Предварительное судебное заседание проводится судьей единолично. Стороны извещаются о времени и месте предварительного судебного заседания. Стороны в предварительном судебном заседании имеют право представлять доказательства, приводить доводы, заявлять ходатайства. В предварительном судебном заседании может рассматриваться возражение ответчика относительно пропуска истцом без уважительных причин срока исковой давности для защиты права и установленного федеральным законом срока обращения в суд. Если срок иск.давности или обращения в суд был пропущен без уважит. причин судья принимает решение об отказе в иске без исследования фактических обстоятельств дела.

1. Судебные извещения и вызовы.

1. Судебные извещения используются в отношении лиц, участвующих в деле и их представителей, а вызовы — в отношении иных участников процесса (лиц, содействующих осуществлению правосудия): свидетелей, экспертов, специалистов, переводчиков.
По делам, назначенным к рассмотрению в судебном заседании, секретарь судебного заседания составляет и направляет повестки о вызове в судебное заседание истцов, ответчиков, третьих лиц, свидетелей, экспертов, специалистов, переводчиков, а также извещает о месте, дне и часе рассмотрения дела прокурора, адвоката, представителей государственных органов, общественных организаций и др.
Свидетели, не достигшие шестнадцатилетнего возраста, вызываются в судебное заседание вместе с их родителями или другими законными представителями, которым направляются судебные повестки(извещения).
2. ГПК РФ расширил способы извещений и вызовов участников процесса. Наряду с традиционной судебной повесткой ГПК РФ предусматривает возможность извещения путем заказных писем с уведомлением о вручении, телефонограмм, телеграмм, факсимильной связи. Этот перечень является неисчерпывающим и может быть расширен, например, за счет использования электронной почты.
При этом необходимо, чтобы извещением были обеспечены вызов адресата и подтверждение факта его вручения. При рассмотрении дела в отсутствие лица, извещенного надлежащим образом, необходимо, чтобы в материалах дела было доказательство направления и вручения извещения адресату. Рассмотрение спора в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле, не извещенных о времени и месте судебного заседания, является основанием к отмене решения суда (п. 2 ч. 2 ст. 364 ГПК РФ).
3. Судебное извещение, адресованное организации как лицу, участвующему в деле, направляется по месту ее нахождения, под которым понимается место ее государственной регистрации; также оно может быть направлено по месту нахождения ее представительства или филиала либо по адресу, указанному представителем этой организации. Судебное извещение, адресованное организации, может направляться по адресу места нахождения представителя организации, если имеется заявление в суд этой организации, в котором указаны сведения о представителе и просьба о направлении всех судебных документов ему и по его адресу.
4. В случае неявки участников процесса в судебное заседание могут наступить последствия, которые зависят от того, извещены они надлежащим образом или нет о времени и месте судебного заседания. Эти последствия предусмотрены ст. ст. 167, 168 ГПК РФ. Так, в случае неявки в судебное заседание кого-либо из лиц, участвующих в деле, в отношении которых отсутствуют сведения об их извещении, разбирательство дела откладывается. Если лица, участвующие в деле, извещены о времени и месте судебного заседания, суд откладывает разбирательство дела в случае признания причин их неявки уважительными. Суд вправе рассмотреть дело в случае неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле и извещенных о времени и месте судебного заседания, если ими не представлены сведения о причинах неявки или суд признает причины их неявки неуважительными.
Суд вправе рассмотреть дело в отсутствие ответчика, извещенного о времени и месте судебного заседания, если он не сообщил суду об уважительных причинах неявки и не просил рассмотреть дело в его отсутствие.
5. Судебные повестки и другие документы, адресованные гражданам Российской Федерации, работающим за границей в российских или иностранных учреждениях, а также проживающим вместе с ними членам их семей, направляются через те центральные ведомства и учреждения, которые командировали этих граждан на работу за границу, а также через посольства или консульства Российской Федерации.
6. В период действия дореволюционного законодательства извещения и вызовы в суд передавались специальными должностными лицами: судебными приставами и рассыльными (при мировых судьях). И только при отсутствии в местности судебных приставов и рассыльных эти документы посылались по почте. Некоторые судебные документы, например, судебные приказы, вручались в обязательном порядке лично в руки ответчику.
В тех же случаях, когда законом допускалось вручение повестки не самому ответчику, а другому лицу, судебный пристав вывешивал копию повестки за своею подписью в городах на доме полицейского управления, в селениях на доме сельского старосты или десятского и уведомлял об этом полицейское или волостное управление (ст. 283 Устава гражданского судопроизводства, далее — УГС).
Вызов ответчика, место жительства которого не могло быть указано истцом, осуществлялся через публикацию в ведомостях (ст. 293 УГС).
На случай уклонения ответчика или его домашних от принятия повестки судебный пристав мог брать по своему усмотрению одного или двух свидетелей (ст. 286 УГС). Опыт дореволюционного законодательства мог бы быть учтен и в современной практике, особенно в тех случаях, когда место жительства ответчика неизвестно или он уклоняется от принятия повестки.
7. В соответствии с Приказом Министерства юстиции РФ от 3 июня 2002 г. N 147 на территориальные органы этого Министерства возложено исполнение международных обязательств, в т.ч. по вопросам, связанным с вручением документов, производством отдельных процессуальных действий, признанием и исполнением судебных решений и др.
Запросы о вызове направляются через территориальные органы Министерства юстиции РФ. Запрос и прилагаемые к нему документы переводятся на официальный язык того иностранного государства, в которое они направляются.

1. Судебное разбирательство как процессуальная стадия и процессуальная функция гражданского судопроизводства.

Судебным разбирательством называется часть гражданского процесса, цель которой – рассмотрение и разрешение судом первой инстанции (судьей) гражданского дела.

Судебное разбирательство можно понимать двояко. Если совершаемые в судебном разбирательстве действия анализировать в связи с их целевой направленностью, то разбирательство предстает как самостоятельная процессуальная функция гражданского судопроизводства. Наряду с судебным разбирательством известна еще одна процессуальным функция – пересмотр судебных постановлений. Автономность каждой функции определяется собственными задачами, особыми гражданскими процессуальными правоотношениями, составом участников и содержанием процессуальной деятельности. Каждая функция регулируется специфическими гражданскими процессуальными нормами.

В судебном разбирательстве применение права судом имеет юрисдикционный характер, т.е. суд применяет соответствующие нормы права для законного и обоснованного рассмотрения и разрешения дел. В другой функции правоприменение имеет контрольно-надзорный характер (Н.Н. Вопленко).

В связи с этим функцией гражданского судопроизводства можно считать нормативно регламентированную направленность процессуальной деятельности, совершаемой в разные периоды отправления правосудия по гражданским делам.

Задачей судебного разбирательства является устранение из правоотношений сторон спора о праве, либо устранение неясности в правовом положении гражданина или организации и, в конечном счете, защита или охрана субъективных прав физических или юридических лиц. Судебное разбирательство характеризуется доступностью судебной защиты нарушенных или оспоренных прав, возможностью добровольного урегулирования спора о праве его участниками в суде, быстротой и процессуальной экономичностью судопроизводства, созданием условий для реального восстановления прав юридически заинтересованных лиц.

Процессуальные задачи судебного разбирательства неразрывно связаны с целевыми установками судебной системы. В литературе принято отмечать, что при судебном разбирательстве задачи и цели гражданского процесса реализуются наиболее широко, прежде всего и больше всего (П.Я. Трубников, Б.Н. Юрков и др.). В судебном разбирательстве непосредственно осуществляется правосудие.

Функция судебного разбирательства охватывает большую по объему и разноплановую процессуальную деятельность, которую, принято разграничивать на рассмотрение дела и его разрешение.

Рассмотрение дела представляет собой действия, направленные на: а) движение судопроизводства; б) оказание лицам, участвующим в деле, необходимой юридической помощи в осуществлении субъективных прав; в) исследование материалов рассматриваемого дела, позиций сторон, действительных обстоятельств дела и представленных доказательств. К данной группе действий примыкают акты судебного контроля за правильностью своих действий (самоконтроль суда первой инстанции).

Разрешение дела заключается в юрисдикционном применении соответствующих правовых норм и сводится к вынесению решения или определения, его объявлению и разъяснению (ст. 190–191 ГПК).

Судебное разбирательство как процессуальная функция и процессуальная стадия имеет различные границы. Данная функция начинается с возбуждением судопроизводства и завершается постановлением решения. Стадия судебного разбирательства возникает с открытием судебного заседания (ст. 150 ГПК) и продолжается после его окончания – сюда включаются написание судебного протокола (ст. 228 ГПК), рассмотрение замечаний на протокол (ст. 230 ГПК), составление мотивированного решения, высылка лицам, участвующим в деле, копий решений и определений (ст. 213 ГПК), устранение внешних недостатков решения (ст. 204-207 ГПК).

1. Составные части судебного заседания.

Судебное разбирательство как стадия проходит несколько этапов.

Эти этапы называют составными частями судебного разбирательства.

В ГПК они не выделяются, но выделяются в теории – для того, чтобы посмотреть на структуру судебного разбирательства…

Традиционно выделяются четыре части:

1. Подготовительная часть судебного заседания.

2. Рассмотрение дела по существу.

3. Судебные прения.

4. Принятие и объявление решения.

Мы называем составные части полноценного судебного разбирательства – как должно быть в идеале. Может завершиться на любой стадии, разные варианты.

Первая часть – подготовительная – начинается со статьи 160 ГПК РФ до статьи 171 включительно. Сюда входят действия, направленная на выяснение возможности рассматривать дело по существу – то есть выявляется явка участников, объявляется состав суда, отводы… Здесь следует обратить внимание на последовательность действий – она неслучайна и не должна нарушаться.

Сначала удаляют свидетелей, а потом же – объявляют состав суда. Это связано с тем, что тут же и отвод, а в процесс отвода могут быть выявлены обстоятельства, которые могут повлиять на показания свидетелей.

Вторая часть – рассмотрение дела по существу. Начинается со статьи 172 ГПК РФ и до 189 статьи включительно.

Эта часть из себя представляет исследование доказательств по делу.

Третья часть – судебные прения. Статья 190 ГПК РФ. Это, по сути дела – заключительные речи лиц, участвующих в деле. Не путать с объяснениями сторон, судебные прения – это когда после всех исследований доказательств есть заключительное слово – для того, чтобы всё обобщить и всё подытожить (стороны могут и отказаться; зачастую для этого представители – адвокаты – пишут речи, произносят их…).

Последняя часть – принятие и объявление решения. Основные положения здесь связаны с тем, что для принятия решения суд удаляется в совещательную комнату и решение принимается только в совещательной комнате. Нельзя нарушать тайну совещательной комнаты – нельзя туда входить, не должно быть телефонов в совещательной комнаты… Получается, что и мобильного, и компьютера быть не должно. Но это, конечно же, не так – к сожалению, так как полностью изолировать нельзя, поэтому основной гарантией независимости является сам судья.

Решение принимается немедленно после рассмотрения дела – здесь действует принцип непрерывности.

Статья 192 – сразу после судебных прений судья удаляется в совещательную комнату, не может быть перерывов.

Решение должно быть объявлено сразу после выхода из совещательной комнаты, и он может объявить только резолютивную часть (раньше, до выхода нового ГПК, нужно было полностью – вводной, мотивировочной и резолютивной части).

Полностью решение должно быть вынесено в срок до пяти (5) дней.

Было дело, дошло до верховного суда – когда судья вошёл в совещательную комнату в пятницу вечером, а объявил решение в понедельник утром. Конечно же, он там не сидел все выходные – так что было нарушение тайны совещательной комнаты.

Резолютивная часть объявляется сразу, мотивированное решение – в срок до пяти дней. Решение не только объявляется и отправляется сторонам, но и публикуется в сети Интернет.

Во-первых, по гражданским делам решение размещается в интернете сразу – до вступления в законную силу, сразу после принятия.

По общему правилу, помещается полностью, без исключения – кроме случаев, связанных с государственной или иной тайны, которая не может в соответствии законодательством РФ не может разглашаться.

Персональные данные тоже указываются. Первоначальный вариант говорил, что указываются только фамилии и инициалы профессиональных участников (судьи, секретаря, адвоката, прокурора…), а остальных шифруются. Теперь изменения – имена сторон тоже публикуются.

По гражданским делам публикуются любые дела, за исключением следующих категорий дел: дела, затрагивающие безопасность государства; решения по спорам, вытекающим из семейных правоотношений (в том числе и по усыновлениям и удочерениям), не публикуют решения об ограничения дееспособности гражданина или признании его недееспособным; о принудительной госпитализации гражданина в психиатрический стационар; о внесении исправления или изменения в записи актов гражданского состояния; по установлению юридически значимых фактов.

По сути дела – дела особого производства не публикуются.

1. Участие специалиста в гражданском судопроизводстве: назначение, права и обязанности специалиста. Отличие специалиста от эксперта.

Главное отличие эксперта от специалиста видят в различных функциях. В современной уголовно-процессуальной доктрине общепризнанны следующие положения: специалист привлекается к участию в следственных действиях для содействия следователю своими специальными знаниями и навыками в обнаружении, закреплении и изъятии доказательств; он также обращает внимание следователя на обстоятельства, связанные с обнаружением, закреплением и изъятием доказательств[8].

На наш взгляд, самостоятельный статус специалиста в гражданском процессе (с учетом новых положений ГПК РФ) не вызывает сомнения. В первую очередь он обусловлен общими требованиями процессуальной формы, в силу которых каждый субъект участвует в процессе для выполнения собственных, очер­ченных законом задач, а смешение функций различных субъектов по общему правилу недопустимо.

Признание специалиста субъектом процесса предполагает регламентацию его статуса в ГПК РФ, определение объема его процессуальных прав и обязанностей. Самостоятельность процессуального статуса специалиста вовсе не означает невозможности – в необходимых случаях и по решению суда – поручить производст­во экспертизы лицу, ранее участвовавшему в осуществлении процессуального действия в качестве специалиста. Например, при рассмотрении дела о признании гражданина недееспособным пси­хиатр может участвовать на стадии подготовки в качестве специа­листа (по ст. 283 ГПК РФ), что не мешает суду (по его усмотрению) назначить производство экспертизы этому же лицу. Однако процессуальные функции и в данном случае у специалиста и эксперта остаются, безусловно, различными.

Мнение, высказываемое в уголовно-процессуальной литерату­ре, о том, что специалист, в отличие эксперта, не обладает процес­суальной самостоятельностью, обосновывают тем, что вся деятель­ность специалиста протекает под контролем следователя в уголов­ном процессе, суда – в гражданском, что специалист лишь помощ­ник следователя (или суда), и что «он заменяет следователя в силу не процессуальной, а научно-технической некомпетентности последнего»[9]. Вряд ли можно признать такие доводы убедительны­ми, в особенности применительно к гражданскому процессу. Про­цессуальная деятельность всех субъектов протекает под контролем суда – это неотъемлемая черта гражданско-процессуальной фор­мы, от чего субъекты процесса вовсе не теряют своей самостоя­тельности. Признавать или не признавать того или иного субъекта самостоятельным участником процесса зависит лишь от того, предусматривает ли процессуальный закон его участие в процессе, регламентируются ли его процессуальные права и обязанности. Строго говоря, в процессе не может быть несамостоятельных участников, т. е. таких, процессуальный статус которых законом не определен. Иное противоречит принципам построения гражданско­го процесса. Правда, как уже отмечалось, в действующем законодательстве «несамостоятельных» участников обнаружить можно, что является законодательным упущением (психиатр – по ст. 283 ГПК РФ, педагог – по ст. 179 ГПК РФ). Тем более нельзя согласиться с утверждением, что специалист заменяет сле­дователя (или судью). Специалист может оказать важную помощь и следователю, и судье, но собой их не заменяет. И следователь и судья имеют определенную законом компетенцию и ответственность, которые не могут быть переложены ни на кого иного в процессе. Ни о какой замене речи быть не может.

Положение о том, что специалист прежде всего помощник суда при осуществлении процессуального действия, не означает отрица­ния самостоятельности процессуального статуса специалиста. Дру­гое дело, что судьи могут и не прибегать к помощи специалиста, если сами в достаточной степени обладают специальными знания­ми (чтобы квалифицированно произвести осмотр доказательств или изъять образцы для сравнительного исследования и пр.)[10]. В этом проявляется одно из отличий участия специалиста и участия эксперта в процессе: как известно, действующее законодательство России не допускает смешения функций суда и эксперта[11]. Для сравнения заметим, что в некоторых странах и по сей день закон разрешает суду совмещать свою деятельность с функциями экспер­та. Так, § 364 ZPO (ГПК) Австрии предусматривает, что суд вправе обойтись без проведения экспертизы, если судьи сами обладают специальными знаниями, что делает экспертизу излишней, и сто­роны согласны с этим.

Различаются также способы применения специальных знаний экспертом и специалистом. Так, эксперт проводит специальное исследование, содержание которого находится вне рамок процессу­альной регламентации (закон не регулирует процесс получения научного знания), а специалист, как правило, участвует в осуще­ствлении судом процессуального действия. Экспертного исследова­ния он не проводит. Это, однако, не означает, что специалист вообще не должен применять никаких специальных методов в своей деятельности. При необходимости он вправе и должен к ним прибегнуть, но такие исследовательские действия (наблюдение, измерение и пр.) направлены не на получение новых фактических данных, а на объяснение имеющихся в распоряжении суда и до­ступных его восприятию. В литературе признается, что специалист применяет специальные знания для выявления фактических дан­ных, которые могут быть восприняты непосредственно[12].

Так, многие факты, существующие на момент рассмотрения дела (так называемые факты-состояния), суд может непосредст­венно воспринять путем осмотра доказательств. Техническую по­мощь в этом суду способен оказать именно специалист; его функ­ция – содействие в правильном осуществлении процессуального действия. Участие специалиста в некоторых случаях необходимо суду для определения потребности в экспертизе. Так, при осмотре судом письменного доказательства специалист с помощью специ­ального прибора может выявить исправления (подчистки, дописки) в тексте договора, что дает суду основание назначить криминали­стическую экспертизу документа. Никакого заключения специа­лист при этом не дает.

Иногда подчеркивается, что экспертное исследование проводится для выявления фактов-доказательств, существовавших в прошлом, тогда как специалист использует свои знания, чтобы помочь суду непосредственно воспринять факты-доказательства, имеющие место здесь и сейчас[13]. Принять данное положение в полной мере нельзя. При проведении некоторых экспертиз также устанавливаются факты, существующие на момент рассмотрения дела в суде (например, определение группы крови, «генетическая дактилоскопия» по делам об отцовстве, психического состояния по делам о признании гражданина недееспособным). Различие заклю­чается в том, что устанавливаемые экспертизой факты и професси­ональная оценка экспертом информации о них недоступны непос­редственному сенсорному восприятию (через органы чувств); их выявление требует применения специальных методик, проведения исследования.

Полагаем также, что в гражданском процессе общую функцию содействия правосудию специалист может осуществлять в двух формах: путем содействия суду при осуществлении им процессу­ального действия и путем оказания консультационно-справочной помощи по специальным вопросам, не требующим проведения исс­ледования[14].

При этом участие специалиста с целью содействовать суду в правильном осуществлении процессуального действия самостоя­тельного доказательственного значения не имеет; специалист выступает как помощник суда. Результат его деятельности не обособ­ляется (процессуальное действие суда отражается в протоколе, где указывается на участие специалиста). В тех случаях, когда специ­алист привлекается для предоставления информации справочного или оценочного характера, не требующей проведения исследова­ния, результат его деятельности может иметь самостоятельное доказательственное значение и требует обособления в особом акте – пояснении специалиста. В литературе высказывались также пред­ложения распространить на специалиста действие статей, регла­ментирующих статус эксперта (ст. 18, 79–80, 82–87 ГПК РФ)[15], а ч. 1 ст. 55 ГПК РФ уже дополнена указанием на новый вид средст­ва доказывания (разъяснение специалиста)[16].

Высказанные положения требуют более подробного рассмотре­ния.

С одной стороны, ГПК РФ определенно указывает на одну фор­му участия специалиста – для получения консультаций, поясне­ний и сказания непосредственной технической помощи. Из п. 1 ст.188 следует, что специа­лист привлекается в процесс для содействия суду в осуществлении им процессуального действия (осмотре письменных или вещест­венных доказательств, при выяснении содержащихся в аудио- или видеозаписях определенных сведений – ч. 3 ст.185 ГПК РФ, допросе сви­детелей, принятии мер по обеспечению доказательств). Соответст­венно, можно сделать вывод, что никакого самостоятельного дока­зательственного значения консультациям и пояснения

Поиск по сайту: