Унификация и гармонизация в МЧП.

Это сонаправленные явл-я, их суть – проявление интернационализации МО и интернационализации права в целом.

Унификация – сотр-во гос-в, направленное на созд-е, изменение, прекращение одинаковых норм права во внутреннем праве определенного круга гос-в. Как правило, она проходит в 2 этапа (этажа):

1) Происх унификация в межд публичн праве: прин-ся нормы межд дог-ра или иной ист-к, гос-ва договариваются об унификации норм права

2) Происх униф-я в нац праве, т.е. санкционирование норм. Конв-я о межд купле-продаже 1980 регул-т не отн-я самой купли-продажи, а регул-т процесс унификации гос-ми.

2 вида норм:

1) Унифицирующие нормы (нормы межд дог-ра)

2) Унифицированные нормы (нормы нац права)

Сам процесс, кот прох на нац ур-не, наз-ся трансформацией или имплементацией.

Выдел неск видов унификации по ряду критериев:

1) Рассм-т процесс с т-ки зрен способов правового регул-я (коллизионно-правовой и материально-правовой): сл-но есть унификация коллизионного права (созд единообр нормы, разреш коллизии – Гаагская конв-я о праве применимом к алиментным обяз-м 1956, Гаагск конв-я о межд дог-рах купли-продажи 1986), униф-я материального права (созд нормы, непоср-но регул-е межд лизинг, продажу и пр: ответственность за нар-е, сроки поставки, типовые условия и пр – Конв-я ООН о межд купле-продаже 1980, Оттавская конв-я о межд фин лизинге) и смешанный тип унификации (норм акты, включ в себя и унифицированные нормы матер права, и унифицированные материально-правовые нормы – Бернская конв-я об охране лит-х и худ произв-й 1986: срок защиты прав авторов, права соавторов и пр, а также вопросы, связ с применимым правом).

2) Предметный критерий. Унификация семейного права с уч-м иностр эл-та, униф-я в обл трудовых отн-й, интеллект собств-ти, наследственного права, обязательственного права и пр.

3) Критерий субъектного состава. Т.к. униф-я происх с пом межд дог-в, то мы м классифицировать: универсальная, региональная, двусторонняя униф-я, в зав-ти от того, сколько субъектов принимает участие – много гос-в, опред кол-во гос-в опред региона или 2 гос-ва. Подвид: униф-я в рамках или не в рамках межд орган-ии: обычно унифик-я прох в рамках объединений (Лига Арабск гос-в, СНГ и пр) – обычно ставят перед собой задачу униф-ии. Но м прох и не в их рамках.

Специфика применения унифицированных норм.

1) Пространственная сфера деят-ти или реализации. Она ýже, чем сфера деят-ти национ-х правовых норм, т.к. м действ лишь на части терр гос-ва, либо в отн-ии части субъектов.

2) Предметная сфера. Отлич от нац права, т.к. есть специфич предмет МЧП.

3) Толкование. При толковании норм учит-ся д не т сами нац нормы, но и межд нормы, кот устан обяз-ва гос-в по униф-ии и опред сопутствующие док-ты (декларации гос-в и пр, кот привели к принятию данной нормы: чтобы уяснить смысл, кот вложили гос-ва в данную норму).

Часто между нац правом и унифицированными нормами возн коллизии: когда гос-во не привело зак-во в соотв-ие, и т.о. как правило действует национальное право.

12.03.12

Гармонизация

(спис у народа)

Коллизионная норма – несамостоятельная, прим-ся т в совок-ти с материальной нормой.

Норма (обычная, любая отрасль материального права), как правило, сост из гипотезы (если – опред юрид фат, правовая сит-я, при кот норма начин действ), диспозиции (то – что происходит) и санкции (последствия – необяз-но негативные, мб и позитивные: поощр-я, премии и пр). Это обычно легко ложится на угол право. Но не кажд норма явл трехзвенной: часто встреч нормы, не имеющ санкции (декларативные нормы-принципы, технические), нормы без гипотезы??. Не мб нормы без диспозиции. Часто бывает, что 3 звена не собраны текстуально в 1 норме, а разнесены по разным нормам.

Коллизионная норма сост из 2х эл-тов: объем и привязка. Объем – близок к гипотезе: отвеч на вопрос, в каком случ, когда действует эта норма (если). Это специфич круг правовых сит-й, кот опис наличие иностр эл-та и попадание его в ту сит-ю, кот требует разр-я коллизий. Опис по сути круг коллизий нормы. Привязка – ближе к диспозиции: отвеч на вопрос, какое право или норм акт д действовать в отн-ии данного объема коллизионных проблем и правоотн-й с уч-м иностр элемента. Как таковой санкции в данной структуре нет: привязка вып роль и диспоз-ии, и санкции.

Напр, норма о том, что порядок наслед-я в случ смерти иностр гражд на терр РФ опред по зак-ву места его гражданства: объем – наследование в случ смерти иностр гражданина на терр РФ (когда норма прим-ся), привязка – правило о применении к данному объему правопорядка гос-ва его гражданства.

Но не все коллиз нормы так просты: иногда объем чуть труднее выделить. Напр, нормы, связ с транспорт-й и перевозкой – непонятно, прим-ся ли данное правило к данному конкр случаю. И еще сложность: связ с коллиз привязками – она далеко не всегда прямая (к конкретному зак-ву), она мб формульной (дает формулу привязки: в примере она формульная, если гражданин Мексики, то прим-м мексик право), а также альтернативной (прим-ся к нескольким правопор-кам).

Виды коллизионных норм.

1) По форме коллизионной привязки. Односторонние (привязка к конкр праву), двусторонняя (формульная: разнообразные формулы).

2) По форме выражения воли законодателя. Императивные (безусловное определение порядка выбора зак-ва или нормативного акта: пример с гражд-м Мексики – это не влияет на метод, он ост-ся диспозит-м; но данная норма не позв правоприменителям выбрать никакое др зак-во, кроме мексиканского), диспозитивные (подразум действие данного правила, если стороны не дог-сь о другом, позв уч-кам правоотн-й выбрать, какие нормы (чье зак-во) будут применяться, либо если они свои отн-я не урегулировали, то б действ общее правило; «если стороны не дог-сь об ином» и пр), альтернативные коллиз нормы (отн-ся т к привязке, не к объему: если даже в норме переч совок-ть: «в случ, если в заключ-м дог-ре о торг 1 стор – гражд РФ и др иностр гражд, а также если он закл между 2мя иностр гражд на терр РФ и пр» – это совок-ть, не либо/либо, альтернативы нет. В привязке же есть совок-ть: в зак-ве, кот б регул данные правоотношения. Альтернативные нормы м раздел на простые (предпол равность вариантов: в случ смерти иностр гражд на терр РФ прим-ся право Мексики или Японии – редкий пример, «либо-либо», эти варианты равны и не устан-но преим-во) и сложные (предпол субсидиарную привязку: субсид-ть ответственности, это вспомог функция в случ, когда изнач-й нормы не было достаточно; ответств-ть: есть лицо, кот несет основную ответств-ть (я взяла кредит, но у меня есть поручитель) – т.о. мое обяз-во основное, но есть и субсидиарная (доп-я) ответств-ть моего поручителя. Но банк не м сразу прийти к нему: т в том случ если я не выплатила долг). Субсидиарная коллизионная привязка: сущ осн правило – право наслед-я регул-ся правом его гражд-ва, но если этим правом не доп-ся наследование имущ-ва за пред-ми его гос-ва, то прим-ся право РФ. Итак, в этом случ выдел генеральную привязку и субсидиарную привязку. Часто возн сит-я, когда в 1 норме явл несколько субсид-х привязок (если и зак-ва РФ будет недост, тогда будет прим-ся зак-во места жит-ва основного наследника и пр – прим-ся также в том случ, если объем невозм установить – субсид привязки 1го и пр уровней).

Формулы прикрепления.

(за что м зацеп-ся правоприменитель, чтобы понять, какое право использовать).

1) Личный закон физ лица (=личный статут, коллиз привязка). Каждый из нас явл гражданином, пост проживает на терр гос-ва и пр – каждый имеет личный закон: право того гос-ва, в кот мы проживаем или гос-во нашего гражд-ва. Личный закон физич лица м опред-ся 2мя спос-ми: право гражданства и право резидентства (пост места жит-ва). Личный закон, т.о., прим-ся в перв очередь, если коллизионное право иностр гос-ва отсыл к нему. Легкий конфликт: а) лица-апатриды: к ним прим-ся правило о пост месте жит-ва; б) лица с множ-ми гражд-ми – также правило пост места жит-ва. Тем не менее, основным принципом мн гос-ва счит право пост места жит-ва.

2) Личный закон юридич лица. А) место регистрации юр лица. С т-ки зрен доктрины юр лиц РФ, юр лицо – это юрид фикция, лицо, кот облад правоспос-ть из-за права, в отлич от физ лица – мы облад ПС по рождению. Но в некот гос-вах регистр-я не треб-ся, а в ВБ, напр, моментом созд-я юр лица явл не регистрация, а момент решения о его создании (созд протокол) – м приобрести права и обяз-ти на свое имя, а регистр-я м сост-ся в теч 2х мес. Б) критерий местонахождения исполнит-го органа. Юр лицо кем-то управл-ся, наход на терр-ии какого-л гос-ва (там сидит президент и пр). Это также не безусл крит-й: у него мб неск исполн органов, также в усл-х соврем ср-в телекоммуник-й, возм, что члены правл-я наход в разн точках планеты и коллегиально им управл-т. Этот принц получ разв-е во 2МВ – немецк пром-ки бежали из Герм, опасаясь репрессий и национализации (будущие оффшорные страны приняли принцип нахождения как главный). В) место ведения деят-ти. Это появ в связи с разв-м оффшорных зон (Сейшелы, Кипр, о Мэн и пр), в кот корп-ии физ-ки не имели органов управления и пр, а акт деят-ть осущ в др гос-ве. Но тут тоже непонятно, как определить «место ведения бизнеса»: ТНК и пр. Г) место осущ-я контроля. Место, откуда осущ-ся осн контроль над деят-ю: не всегда совпад с местом нах-я исполн органов, часто это счета и пр. Все эти привязки м иметь как императ-й характер, также м использ-ся неск привязок (последовательность, если не это, то это). Право гос-в также м и не устан-ть конкр привязок, оставляя это на волю правоприменителя.

3) Закон местонахождения вещи. В случ, если гражд РФ продал юр лицу иностр гос-ва, то споры о риске случ гибели данной вещи опред-ся по закону местонахождения вещи. Вещи: движимые и недвижимые. Привязки в отн-ии движимых вещей: вещь мб на терр гос-ва-продавца, гос-ва покупателя и 3го гос-ва (мб и в динамике, и там, и там). Недвижимая вещь: тоже 3 вар-та, но динамика невозможна (если землю выкопать, она стан-ся движимой вещью). Есть вещи, на кот распрост особый режим. Самолеты, суда – движимое имущ-во, автомобили – недвижимое имущ-во (в росс праве не счит-ся недвиж имущ-вом, но к ним прим-ся опред правила). В др странах они счит-ся таковыми.

4) Закон места юридич факта (происшествия). Юрид факт – событие, обст-во, имеющее юрид значение: рождение, смерть, причинение вреда, брак и пр. Объем опред-ся связью с юрид фактом, привязка определяет данные правоотн-я к праву, действ в месте, где юрид факт произошел.

5) Закон, избранный сторонами правоотношения (lex voluntatis). Применение того закона, кот выберут участники. Исп-ся в договорных правоотношениях. Формула возн в конце 19 в, сейчас наиб используемая. В целом, диспозит подход закл в том, что решающей явл воля сторон правоотн-й. Также эта ф-ла наз «автономия воли» сторон. В РФ зак-ве тоже есть: ст. 1210 Гражд кодекса («стороны м при закл-ии дог-ра или впоследствии избрать право»). Также в практике есть случ, когда стороны устан право предшествующим дог-ром: когда отн-я носят сложный хар-р, в них присутств неск видов поставок и пр, и стороны в самом начале перед закл-м дог-ра о конкр сделке, подпис соглашение/меморандум о применимом праве в т.ч.

6) Закон места совершения договора. Закл в том, что закон, применимый к правоотн-м, опред по месту заключ-я договора. Сложность: сейчас часто 1 сторона в своем месте подпис свой экземпл дог-ра, отпр другой стороне, кот подпис и отправл обратно. Еще труднее: использование электр подписи. Эта 1 из первых привязок, слож в коллизионном праве (раньше была очная форма подписания). Сегодня она в меньшей степени применима. Но в целом ряде стран это осн или доп коллизионная привязка (Исп, Латвия, Литва, Египет). В РСФСР прим-сь.

7) Закон места исполнения договора. Применение права того гос-ва, где подлеж исполн-ю обяз-во, вытекающее из дог-ра. Исп-ся для регул-я отн-й, она осн для ФРГ, исп-ся в Турции и пр. Проблема: догр м носить более сложн, трансграничный хар-р: дог-р о перевозке мб исполнен на тер-ии многих гос-в, а дог-р поставки на усл-х CIF (до порта местонахожд покупателя) тоже м включ неск гос-в, через кот товар б доставляться. Поэтому этот закон тракт-ся более узко: как закон места фактической передачи товара или места совершения платежа. Данная ф-ма исп-ся как субсидиальная (дополнительная) форма прикрепления, помимо осн, устан-й в законе.

8) Закон места совершения брака. (Брачно-семейные отн-я). Применение права того гос-ва, на терр кот брак заключен. К ним приравнены браки, закл на терр консульск/дип учреждений, на судах (морск, возд, военн), военн заруб базы и пр. Наиб распростр формула прикрепления для брачно-сем отн-й. Исп-ся ко всем формам закл-я брака: государственная регистрация (светские браки, больш-во стран), брачный договор (удостов нотариально), религиозная (ф-цию регистратора вып-т духовное лицо). В РФ брак носит искл-но светский хар-р, гражд брак – не форма брака, просто ф-ма отн-й между людьми. В некот случ лицами, проживающими в гражд браке, мб закрепл некот права людей в браке (права иждивенцев, имущ права – немного). Эта формула в РФ с принятием Сем кодекса РФ перестала быть основной, прим-ся другие (личн закон физ лица и пр).

9) Закон места причинения вреда. Как и совершение брака, это юрид факт. Применение права гос-ва, на терр кот был совершен деликт. Набирает попул-ть в межд туризме, разв трансгран отн-й и пр. Если прич вред гостинице, то гражд правонарушение и ответственность. РФ: ст 1219 Гражд кодекса. Но место причинения вреда также неочевидная категория: вред, причин-й поезду в рез-те неправ технич обслуж-я, м наступить уже после пересечения границы гос-ва, в кот ему было оказ неправильное технич обслуживание. Росс зак-во снимает спор о месте прич-я вреда, и гов, что именно там, где произ действие, приведшее к прич-ю вреда, будет рассм-ся право.

10) Закон страны-продавца. Прим-е права того гос-ва, к кот принадл продавец. 1 из наиб распростр формул, в осн Гаагской конв-ии 1955 г (о праве товаров к продаже). В Польше, Венгр, Австрии и пр. Но разночтения между зак-ми этих стран. 1) закон страны-продавца прим в дословном значении. 2) прим-ся право той страны, чье обяз-во сост-т специфику данного договора: лизинг и пр. Мб множественность со стороны продавца. Специфика – выделение существенных обяз-в: если покуп самолет, но есть др страны, поставл доп оборудование, то прим-ся право стороны, поставляющей осн часть. Также поставл фин услуги и пр.

11) Proper law: закон наиб тесной связи. Прим-е того права, с кот данное конкретное правоотношение наиб тесно связано. Прим-ся в тех случ, когда все ост-е привязки по каким-либо причинам не мб использованы (2 продавца и пр). Чаще всего эта формула исп-ся как дополнительная. Также в целом ряде гос-в устан-ся как основная – подчиненность правопорядка этой привязке (Австрия). Первонач-но сложилась в англо-амер сист права. В РФ зак-ве эта ф-ла долго отсутствовала, потом появ в ч. 6, 1211 Гражд кодекса.

12) Закон суда (lex fori). Разрешает коллизию права в пользу права гос-ва, на терр кот наход суд, разрешающий конкретный спор. Разумная привязка с т-ки зрен практич-й исполнимости: иностр право труднее применять в национальных судах. Трудность: это м оказ-ся привязка наименьшей связи. Напр, стороны м обрат в суд левой страны, кот не уч-т в правоотн-х (третейский суд). В РФ зак-ве до прин-я этого Гражд кодекса этой привязки не было, сейчас в 6й части есть упоминания (нужна договоренность сторон, напрямую эта привязка не встречается).

13) Закон места работы. Формула прикрепл неширокого (узкого, специального) прим-я т к трудовым отношениям. Разрешение коллизий в сфере межд трудов отн-й. Для регул-ии прим-ся право страны, где осущ-ся трудовая деят-ть. Тоже разумное правило в усл-х миграции раб силы (в перв очер о легальной). В РФ широко исп-ся, часто прим-ся на осн межд дог-ров. Встреч искл-я: когда гражданин работает на компанию-резидента своего гос-ва, при этом находясь на терр иностр гос-ва, и в некот случ к ним м прим-ся право их гражд-ва (личн закон).

14) Закон флага. Специальная форма прикрепления, прим-ся к морскому праву – судоходство и пр, и не только. Применимым явл право гос-ва, флаг которого несет судно. Флаг – не т кусок полотна, т.к. судно мб морским, воздушным, космическим. Для решения вопр-в в сфере торгового мореплавания и пр. Проблемы утери, порчи груза, трудов распорядок команды торг судна. В РФ кодекс торгового мореплавания (1999), нормы поставл на этой привязку – право собств-ти, правовое полож-е членов экипажа, имущ-во, наход на затонувшем в откр море судне (ст 417), ответ-ть судовладельца.

2 общие тенденции: 1) отказ от жестких привязок (осн на 1 опред критерии, что б хар-но для середины 20 в) – они не прим-ся как безусловные и единственные, 2) для выбора права по 1му вопросу чаще исп-ся не 1, а целая система взаимосвязанных привязок. Юристам приходится разбирать целые цепи привязок со своими условиями.

26.03.12

Поиск по сайту: