Нотариальные действия в международном частном праве

В соответствии со ст.1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате[18] нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путём совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.

Нотариальные действия в Российской Федерации совершают нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой. Российский внебюджетный нотариат в лице Федеральной нотариальной палаты был принят в Международный союз нотариата 27 мая 1997 года (тогда он назывался Международный Союз латинского нотариата), в качестве полноправных членов в него входят национальные нотариаты более 70 государств мира.

При отсутствии в населённом пункте нотариуса нотариальные действия совершают должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные на совершение этих действий.

Нотариальные действия от имени Российской Федерации на территории других государств совершают должностные лица консульских учреждений Российской Федерации, уполномоченные на совершение этих действий.

Особенности совершения нотариальных действий с иностранным элементом. Иностранные граждане и лица без гражданства имеют равные с российскими гражданами права на обращение за защитой своих прав и законных интересов в нотариальные органы. Порядок совершения нотариальных действий определяется российским законодательством.

В соответствии со ст. 109 Основ, если международным договором Российской Федерации установлены иные правила о нотариальных действиях, чем те, которые предусмотрены законодательными актами Российской Федерации, при совершении нотариальных действий применяются правила международного договора. Имеются в виду и договоры общего характера (например, Минская конвенция о правовой помощи участников СНГ 1993 г.), и специальные двусторонние договоры (см., например, Консульский договор между РФ и КНР от 25 апреля 2002 г.).

Если международный договор Российской Федерации относит к компетенции нотариуса совершение нотариального действия, не предусмотренного законодательством Российской Федерации, нотариус производит это нотариальное действие в порядке, устанавливаемом Министерством юстиции Российской Федерации.

Согласно ст.104 Основ возможно совершение особой удостоверительной надписи в форме, предусмотренной законодательством других государств, если это не противоречит международным договорам РФ.

Иностранные граждане обращаются в нотариальные органы за совершением самых разнообразных действий, входящих в компетенцию нотариусов (ст.35-36 Основ). Нотариусы удостоверяют сделки; выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов; налагают и снимают запрещения отчуждения имущества; свидетельствуют подлинность подписи на документах; свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой; выдают свидетельства о праве на наследство и принимают меры к охране наследственного имущества и др.

Существуют некоторые особенности совершения нотариальных действий в отношениях с иностранным элементом. Если иностранный гражданин не владеет языком, на котором ведётся нотариальное производство, тексты оформленных документов должны быть переведены ему нотариусом или переводчиком.

Установлены специальные формы и правила заполнения удостоверительных надписей для действия за границей. Такая удостоверительная надпись производится с помощью технических средств либо в исключительных случаях от руки, прочёркивать пробелы не следует. Нотариальные документы для действия за границей изготавливаются на обычной белой бумаге без использования специальных бланков.[19] На практике складывается разная практика, когда отдельные нотариусы оформляют согласие на выезд ребёнка за границу на специальных бланках, введённых для совершения нотариальных действий нотариусами.[20]

В Обзоре нотариальной практики Федеральной нотариальной палаты ставился вопрос о возможности удостоверения нотариусом иностранного государства договора ипотеки (при отсутствии международного договора). В Обзоре было высказано мнение, что удостоверение нотариусом иностранного государства договора об ипотеке недвижимого имущества, находящегося на территории России, не соответствует требованиям законодательства РФ, поскольку такое удостоверение его может быть совершено на территории РФ. Не удостоверенный нотариально в соответствии с законодательством РФ и не зарегистрированный в учреждении юстиции по регистрации прав на недвижимое имущество договор ипотеки имущества, находящегося на территории РФ не является заключённым.[21]

Такая оценка ситуации достаточно спорна. В статье 56 Основ речь идёт лишь о договоре о возведении жилого дома на отведённом земельном участке и договорах об отчуждении жилого дома, квартиры, дачи, садового дома, гаража, а также земельного участка. Удостоверение таких договоров производится по месту нахождения указанного имущества. Обязательной нотариальной формы данные договоры вовсе не требуют. Договор о залоге недвижимого имущества к таким видам договоров не относится. Пункт 3 ст.1209 ГК требует применения к форме сделки в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, российского права. Согласно п.1 ст. 1190 ГК всякая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами раздела VI ГК должна рассматриваться как отсылка к материальному праву. Порядок совершения нотариальных действий относится к публичным нормам процессуального права.

Представляется, что договор о залоге недвижимого имущества, находящегося в РФ, заверенный иностранным нотариусом, если он компетентен совершать подобные действия в соответствии с законодательством своего государства, при условии легализации данного договора может быть принят соответствующими российскими регистрационными органами для регистрации договора о залоге согласно требованиям российского законодательства.

В п. 17 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 18 января 2001 г. № 58 «Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов»[22] отмечается, что при заключении сделок в отношении недвижимости, находящейся в России, иностранный инвестор обязан соблюдать требование законодательства РФ о регистрации таких сделок.

Удостоверение доверенностей в международном обороте. В практике российских нотариусов удостоверение доверенностей для использования за границей встречается достаточно часто.

В удостоверительной надписи на доверенности указывается, что доверитель лично явился к нотариусу как лицо, указанное в доверенности, собственноручно подписал доверенность в присутствии нотариуса и должным образом подтвердил ему, что выдаёт данную доверенность. Доверенность, предназначенная для действия за границей, не имеет указания о сроке её действия и сохраняет действие до отмены её доверителем.[23]

В соответствии с п.1 ст.1209 ГК форма сделки, в том числе доверенности подчиняется месту её совершения.

Гражданка России, постоянно проживающая в Саратове, обратилась к нотариусу с просьбой оформить доверенность на принятие наследства в Украине, оставшегося после смерти её брата, скончавшегося по месту постоянного жительства в Киеве. Для признания на территории Украины доверенность должна быть удостоверена российским нотариусом и переведена на украинский язык. Перевод также должен быть заверен нотариусом. Доверенность освобождается от каких-либо формальностей (в том числе проставления апостиля) легализации на основании Минской конвенции 1993 г.

В настоящее время ведётся разработка унифицированных форм доверенностей для использования в международном обороте. Так, за последнее время в рамках работы Комиссии по Европейским делам и Средиземноморью МСЛН были подготовлены унифицированные тексты различных видов доверенностей, таких как:

- генеральной доверенности;

- генеральной доверенности на ведение дел в суде;

- специальной доверенности на ведение дел в суде;

- доверенности на приобретение недвижимости;

- доверенности на продажу недвижимости и др.

Двуязычные тексты данных доверенностей на русском и французском языках находятся в Центре нотариальных исследований и могут быть предоставлены по просьбе нотариусов.[24]

На практике встречаются трудности с признанием в России действительности иностранных доверенностей, не соответствующих императивным требованиям российского права. Так, в соответствии с п.2 ст.185 ГК доверенность на совершение сделок в нотариальной форме должна быть нотариально удостоверена под страхом недействительности основной сделки. Представляется, эта норма подобно п.3 ст.162 ГК должна быть отнесена к тем особым императивным нормам российского права, которые подлежат применению независимо от применимого иностранного права в силу ст.1191 ГК. Однако осуществление на практике требований ст.185 ГК встречает трудности в силу различий общих правил нотариального производства, которые существуют в странах «латинского нотариата» и странах англо-саксонской системы права: в последних нотариальное удостоверение в том смысле, как оно понимается в странах латинского нотариата, отсутствует. Для признания в России нотариальных доверенностей из этих стран требуется обязательное участие юриста: американского lawyer, английских notary public или solicitor. Специалисты считают целесообразным удостоверение доверенности консулом России в иностранном государстве. В случаях, если это прямо предусмотрено консульским договором между Россией и государством пребывания или не противоречит внутреннему законодательству иностранного государства, должностные лица консульских учреждений совершают в пределах своей компетенции нотариальные действия по просьбе российских и иностранных лиц в случае, если соответствующие акты предназначены для действия на территории РФ. Оформленные консулом документы рассматриваются как совершённые в России, а потому не требуют легализации.

Применение нотариусом норм иностранного права. В Основах законодательства Российской Федерации о нотариате имеется глава XXI «Применение нотариусом норм иностранного права. Международные договоры». Глава содержит 6 статей (ст. 104-109), в которых в самом общем плане изложены вопросы участия нотариуса в общественных отношениях, осложнённых иностранным элементом.

Согласно части 1 ст.104 Основ нотариус в соответствии с российским законодательством применяет нормы иностранного права. Эта проблема имеет два аспекта.

Во-первых, нотариальное производство ведётся по правилам российского законодательства, что обусловлено публичным и процессуальным характером деятельности нотариуса. Однако нотариус принимает документы, составленные в соответствии с требованиями международных договоров, а также совершает удостоверительные надписи в форме, предусмотренной законодательством других государств, если это не противоречит международным договорам Российской Федерации (ч. 2 ст. 104 Основ). В силу ст. 106 Основ нотариус принимает документы, составленные за границей с участием должностных лиц компетентных органов других государств или от них исходящие.

Второй аспект проблемы – применение нотариусом норм иностранного права в соответствии с коллизионными нормами российского права и международных договоров.

В нотариальном законодательстве нет нормы об установлении нотариусом содержания норм иностранного права. Статья 1191 ГК адресуется только судам. В силу аналогии права и закона применение этой статьи возможно и к деятельности нотариуса. В этом отношении удачна формулировка ст.166 Семейного кодекса РФ. В ней речь идёт об установлении содержания норм иностранного семейного права судом, органами записи актов гражданского состояния и иными органами. Таким образом, она применима к деятельности нотариусов непосредственно.

Источники информации об иностранном праве для нотариусов могут быть официальными и неофициальными. В двусторонних и многосторонних соглашениях РФ о правовой помощи содержатся нормы об обмене правовой информацией между договаривающимися сторонами. По общему правилу такой обмен осуществляется между учреждениями юстиции государств. В соответствии со ст.15 Минской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам «центральные учреждения юстиции Договаривающихся Сторон по просьбе предоставляют друг другу сведения о действующем или действовавшем на их территориях внутреннем законодательстве и о практике его применения учреждениями юстиции».

Россия как преемница СССР является участницей Европейской Конвенции об информации относительно иностранного законодательства от 7 июня 1968 г. Однако согласно этой Конвенции запрос может исходить только от суда в рамках возбуждённого дела. Таким образом, в соответствии с двусторонними и многосторонними соглашениями РФ нотариус не может обратиться за содействием в установлении содержания иностранного права напрямую в компетентные органы соответствующего государства, а должен направить свой запрос в ФРС и / или МИД РФ. Как отмечают учёные и практики, получение информации об иностранном праве таким образом зачастую неэффективно, так как требует значительных затрат времени при отсутствии гарантий полноты предоставляемых сведений.[25]

Нотариусам рекомендуется использовать неофициальные источники сведений об иностранном праве, обращаясь в консульства иностранных государств, представительства иностранных организаций, к компетентным научно-исследовательским организациям и российским специалистам в соответствующих областях права иностранного государства. При Международном союзе латинского нотариата с июня 1997 г. действует специальный консультационный отдел для нотариатов – участников организации.[26]

Охрана наследственного имущества и выдача свидетельства о праве на наследство. Нотариус осуществляет действия, связанные с охраной находящегося на территории Российской Федерации имущества, оставшегося после смерти иностранного гражданина, или имущества, причитающегося иностранному гражданину после смерти гражданина Российской Федерации, а также с выдачей свидетельства о праве на наследство такого имущества. В соответствии со ст.105 Основ эти нотариальные действия осуществляются в соответствии с законодательством РФ.

В наследственных делах с иностранным элементом следует различать три аспекта: компетенция российского нотариуса (ст.70 Основ, ч. 2 ст.1115 ГК), применение российским нотариусом российских норм нотариального производства (ст.105 и глава XI Основ), применение российским нотариусом норм иностранного наследственного права в соответствии с российскими коллизионными нормами (ст.1224 ГК).

Пример. В результате супружеской ссоры был убит гражданин России Р., постоянно проживавший со своей семьёй в пригороде Женевы. Совершеннолетний сын погибшего обратился с заявлением о принятии наследства по месту своего жительства в Женеве. Одновременно к нотариусу Москвы с заявлением о принятии наследства и выдаче свидетельства о праве на наследство по закону обратилась гражданка России, действующая в интересах своего несовершеннолетнего сына, который согласно свидетельству о рождении являлся их общим с наследодателем ребёнком, рождённым вне брака. При этом она указала на наличие у наследодателя квартиры в Москве и дома в Женеве, вкладов в отделении Сбербанка России и Credit Suisse. Перед российским нотариусом возник вопрос: кто компетентен урегулировать это наследственное дело, и наследственное право какого государства применимо к наследованию?[27]

В соответствии с ч.1 ст.70 Основ свидетельство о праве на наследство выдаётся по письменному заявлению наследников по месту открытия наследства. Согласно ч. 2 ст.1115 ГК, если последнее место жительства наследодателя, обладавшего имуществом на территории России, находится за её пределами, местом открытия наследства в РФ признаётся место нахождения такого наследственного имущества. Таким образом, российский нотариус компетентен в данном случае выдать свидетельство о праве на наследство в отношении всего имущества, находящегося в России. Вместе с тем, в соответствии коллизионной нормой пункта 1 ст.1224 ГК к наследованию движимого имущества (вклад в отделении Сбербанка России) российский нотариус применит материальное право Швейцарии, а в отношении наследования недвижимого имущества (квартира в Москве) – российское право. В отношении имущества, находящегося за рубежом, полномочиями по определению круга наследников и выдаче правоустанавливающих документов на наследство обладает швейцарский нотариус.

Принятие нотариусом документов, составленных за границей. В соответствии со ст.106 Основ документы, составленные за границей с участием должностных лиц компетентных органов других государств или от них исходящие, принимаются нотариусом при условии их легализации органом Министерства иностранных дел Российской Федерации.

Без легализации такие документы принимаются нотариусом в тех случаях, когда это предусмотрено законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации.

Во всех системах права проводится различие между публичными документами («actes authentiques») и частными документами. Официальные документы, имеющие квалифицированную юридическую форму, составленные специально уполномоченными лицами при соблюдении особой усложнённой процедуры, в международной юридической практике получили название аутентичные акты.[28]

Взаимоотношения нотариуса с органами юстиции других государств. Порядок таких взаимоотношений в соответствии со ст.107 Основ определяется законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации.

Обеспечение доказательств, требующихся для ведения дел в органах других государств. В соответствии со ст. 108 Основ нотариус обеспечивает доказательства, требующиеся для ведения дел в органах других государств, в частности, для ведения дела в суде, в административных органах, для представления иностранному нотариусу. В тех случаях, когда суд не оказывает содействия в истребовании доказательств, стороны сами должны их собрать, в том числе и за рубежом. В этих целях заинтересованное лицо (российское или иностранное) должно подать в нотариальную контору, в районе деятельности которой должны быть совершены процессуальные действия по обеспечению доказательств, заявление. При этом нотариусу следует руководствоваться ст.ст.102 и 103 Основ законодательства о нотариате и правилами процессуального законодательства об обеспечении доказательств. Результаты исполнения поручения об обеспечении доказательств должны быть легализованы в зависимости от государства, в котором будет использован данный нотариальный документ. Например, на протоколе допроса свидетеля, направляемого в качестве доказательства во Францию, необходимо проставление апостиля, поскольку Франция является участницей Гаагской конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов. Протокол допроса свидетеля, направляемого в Украину, освобождён от соблюдения каких-либо формальностей, в том числе проставления апостиля в силу Минской конвенции 1993г., участницами которой являются и Россия, и Украина.

Аффидевиты –письменное показание или заявление, даваемое под присягой и удостоверенное нотариусом или другим уполномоченным на это лицом.[29] Они принимаются в качестве доказательств судами США и Англии. Для совершения удостоверительной надписи о засвидетельствовании подписи на аффидевитах, предназначенных для действия за границей, установлена специальная форма. В частности, аффидевиты составляются на двух языках с параллельным расположением текста. В этом случае удостоверительная надпись проставляется под обоими текстами. Наряду с удостоверением или свидетельствованием документа в нём указывается свидетельствование сделанного нотариусом перевода или свидетельствование подписи переводчика. В этих случаях совершаются две удостоверительные надписи: одна на русском языке под русским текстом, вторая аналогичная надпись на иностранном языке под иностранным текстом. Нотариус расписывается дважды: под русским текстом буквами русского алфавита, под иностранным текстом буквами латинского алфавита.[30]

Особенности совершения нотариальных действий должностными лицами консульских учреждений. Правовой статус, функции и полномочия консульских учреждений, а также статус лиц, осуществляющих консульские функции, определены Венской конвенцией о консульских сношениях от 24 апреля 1963 года и Консульским уставом РФ[31].

Согласно ст. 13 Консульского устава консульским должностным лицом является гражданин РФ, замещающий должность федеральной государственной гражданской службы в консульском учреждении или в консульском отделе дипломатического представительства РФ и «уполномоченный на выполнение консульских функций».

Статьей 26 Консульского устава определены нотариальные действия, совершаемые консульскими должностными лицами (удостоверение сделок, свидетельствование верности копий документов и выписок из них, свидетельствование подписи на документах, удостоверение факта нахождения гражданина в живых, удостоверение времени предъявления документов и др.). Консульский устав 2010 г.изымает из консульской компетенции совершение ряда нотариальных действий, в связи с чем были внесены соответствующие изменения в Основы законодательства о нотариате.[32] Консул не вправе выдавать свидетельства о праве на наследство, а также свидетельства о праве собственности пережившего супруга. Законодательными актами могут быть предусмотрены и другие нотариальные действия, совершаемые должностными лицами консульских учреждений РФ.

[1] См., например, п.4 Обзора практики рассмотрения споров по делам с участием иностранных лиц, рассмотренных арбитражными судами после 1 июля 1995 г. // Вестник ВАС РФ. 1997. № 3.

[2] Вестник ВАС РФ. 1998. № 4.

[3] Пример взят из монографии И. Г. Медведева, п. 103, пример 12.

[4] Лунц Л.А. Курс международного частного права. Международный гражданский процесс. М.,1966. С.108.

[5] ФЗ от 26.10.2002 г. «О несостоятельности (банкротстве)» // СЗ РФ 2002. № .Ст.

[6] Ануфриева Л.П. Международное частное право: в 3-х томах. Том 3. Учебник. М., 2001.

[7] Лунц Л.А. Международный гражданский процесс. С.95 -96; Лунц Л.А., Марышева Н.И. Курс международного частного права. Международный гражданский процесс. М., 1976. С.169 -178.

[8] Лунц Л.А. Указ раб. С.90.

[9] Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. М., 2004. С.526.

[10] Международное частное право. Сборник нормативных актов. С.524 – 525.

[11] Там же. С.549 и сл.

[12] СЗ РФ. 2007. № 41. Ст. 4849.

[13]

[14] Международное частное право. Сборник нормативных актов /сост. Г.К. Дмитриева, М.В. Филимонова. М., 2007. С.514 -515.

[15] Там же. С. 517 – 518.

[16] Богуславский М.М. Международное частное право. С. 537.

[17] Международное частное право. Сборник нормативных актов. С.519-521.

[18] ВСНД РФ и ВС РФ. 1993. № 10. Ст.357. Далее - Основы.

[19] Зайцева Т.И., Галиева Р.Ф., Ярков В.В. Настольная книга нотариуса. В 2 т. Т.1.М., 2000. С. 173 и гл.5.

[20] См. об этом: Шарафетдинов Н.Ф. Практика применения ст.20 Федерального закона «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» // Нотариус. 2000. № 4.С.20.

[21] Нотариальный вестник. 2002. № 3. С.22.

[22] Вестник ВАС РФ. 2001, приложение к № 7.

[23] Оформление документов для совершения действий за границей // Российская юстиция.1999.№ 12.

[24] Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятельность. М., 2005. П. 269-270.

[25] Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятельность. М., 2005.

[26] Там же.

[27] Пример взят из книги Медведева И.Г. Международное частное право и нотариальная деятельность. П. 116, пример № 14.

[28] См. об этом: Медведев И.Г. Письменные доказательства в частном праве России и Франции. СПб, 2004. С.125.

[29] См.: Гонгало Б.М., Зайцева Т.И., Крашенинников П.В., Юшкова Е.Ю., Ярков В.В. Настольная книга нотариуса (в двух томах). Том II. М., 2004.

[30] См.: Оформление документов для совершения действий за границей // Российская юстиция. 1999. № 12.

[31] ФЗ от 5 июля 2010 г. №154-ФЗ «Консульский Устав Российской Федерации»//СЗ РФ. 2010. №28. Ст. 3554.

[32]

Поиск по сайту: