В РФ отсутствует единый кодифицированный нормативный акт, который бы регулировал отношения МЧП.
Есть два типа стран: где есть такие акты и где нет.
«+»
Наличие такого акта упрощает вопросы правоприменения.
Но отрицательное последствие: либо эти нормы искусственно выдергиваются из др нормативных актов (нпаример, из Семейного, Гражданского, Трудового кодексов…)
Либо нормы дублируются.
Как в РФ:
«-» - сложность применения.
В РФ три основных нормативных акта, имеющие значения для регулирования МЧП
ü Семейный Кодекс 1995г (7 раздел «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства»)
ü Кодекс торгового мореплавания 1999г (26 глава «Применимое право»)
ü ВАЖНЫЙ:Гражданский Кодекс РФ (часть 3, раздел 6 «Международное частное право»)
Унификация и гармонизация в МЧП
Сонаправленные являения, суть которых – проявление интернационализации права в целом и интернационализация межгосударственных отношений.
Унификация – сотрудничество государства, анправленное на создание, изменение, прекращение одинаковых реформ во внутреннем праве определенного круга государств.
Как правило, происходит в два этапа:
ü Унификация в МЧП, когда происходит принятие международного договор
ü Унификация в национальном паве – т.е. санкционирование норм
Два вида норм получаются в процессе унификации:
ü Унифицирующие (нормы международных договоров)
ü Унифицированные (нормы национального права)
Сам процесс перехода норм – трансформация, или имплементация.
Несколько видов унификации:
ü Способ правового регулирования:
i. унификация коллизионного права (О праве, применимом в отношении международных договоров)
i. Унификация материального права (Оттавская конвенция о лизинге)
ii. Смешанный тип унификации (Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886г)
ü Предметный критерий
ii. В области трудовых отношений
iii. Наследственного праа
iv. Семейного права
v. Обязательного права
vi. Интеллектуального права
ü Критерий субъектного состава:
i. Универсальная
ii. Региональная (Лига Арабских Госудасрств)
iii. Двусторонняя унификация
Специфика применения унифицированых норм:
1) Пространственная сфера действия и реализация. Уже, чем специфика действия национальных норм, ибо может действовать лишь на части территории или в отношении части субъектов.
2) Предметная сфера. Отличается от национального права, так как есть специф. предмет МЧП.
3) Толкование норм МЧП: должна применяться не только сама норма МЧП, но и унифициующая норма, а также документы, которые привели к унификации.
Часто между национальным материальным правом и унифицированными нормами возникают коллизии. В этом случае действует найиональное права. Но государство млжет понести ответственность за неисполнение и несоблюдение взятых на себя обязательств по международному договору.
Лекция 4
Гармонизация
Направлена на устранение различий в националном зконодателстве. В рамаках гармонизации государство не принимает на себя непосредственных обязательств по регулированию тех ил ииных отношений.
Виды гармонизации:
1) Стихийная: схожие по форме нормы сложились в результате нецеленаправленных действий государств – «так случилось». Примеры: Клдекс Наполеона – Франция, бельгия, Марокко; Германское гражданское уложение – Германия, Австрия, отчасти Швейцария.
2) Целенаправленная
i. Односторонняя – несколько реже. Наиболее часто встречается в связи с гаронизацией законодательства государства при вступлении в то или иное международное объединение (ЕС, ВТО, МЕРКАСУР, НАФТА). Зачастую это попадает в преамбулу.
ii. Взаимная: взаимность не обязательно выражена международным договорм, но также виде декларации, результат переговоров и т.д.
Коллизионная норма.
Разновидность несамостоятельных норм, применяется исключительно с нормой материального права.
Структура нормы:
ü Гипотеза – определенная правовая ситуация, факт, при котором норма начинает действовать («Если…»)
ü Диспозиция – само правило («…, то …»)
ü Санкция – правовые послествия. Может быть и в виде позитивного последствия.
Не каждая норма трехзвенная. Очень часто нормы без санкции (деклараивные, нормы-принципы, технические); встречаются без гипотезы (нормы-принципы)
Без чего нет норм – без диспоиции (кроме случаев, когда вся структура «разнесена» по другим нормам)
Коллизионная норма – объем + привязка.
Объем – близок к гипотезе (в каком случае действует эта норма). Но исключает круг правовых ситуаций, которые описывают существование того или иного иностранного элемента и тот или иной круг коллизий - ???????????????????????????????????????????????????????????????????????
Привязка – диспозиция (какое право/нормативный акт применимы в данном случае)
Санкции как таковой нет. Привязка выполняет роль и диспозиции, и санкции.
Пример:Объем – наследваоние в случае смерти иностранног гражданина на территории другого государства
Привязка – правило применения прав страны его гражданства.
Система видов коллизионных норм:
1) По форме коллизионной привязки
i. Одностороння
ii. Двухстороння (формульная; формула может быть разнообразной)
2) По форме выраженной воли законодателя
(a) Императивная – безусловное определение порядка закона
(b) Диспозитивная – действие данного правила не безусловно (часта формулировка «Если стороны не договорились об ином, то…)
(c) Альтернативная: исключительно к самой привязке, объем всегда один. Сторонам предоставляются варианты привязки, которые будут регулировать данные правоотношения.
i. Простые – равность вариантов (например, применеие либо Мексиканского, либо Японского законодательства)
ii. Сложные – субсидиарная привязка. Субсидиарность – субсидиарная ответственность; наличие определенного лица, которое несет ответственность.
Субсидиарная коллизионная привязка – альтернстивная субсидиарная коллиционная привязка (сначаал, например, Мексиканское, но оно не регулирует данную ситуацию; пэтому применяется право РФ)
ü Генеральная (основное правило)
ü Субсидиарная привязка
Зачастую альтернативная субсидиарная привязка имеется не одна, а несколько: субсидиарные привязки первого, второго, третьего уровней и т.д. (применятеся в той последовательности, в котрой установлено, начиная с первого «ИЛИ»)
Формы прикрепления – за что может зацепиться правоприменитель:
1) Личный закон физического лица
(i) Гражданство
(ii) Постоянное место жительства
2) Личный закон юридического лица
(i) Место регистрации юридического лица (в целом ряде государств регистрация не требуется, а в некоторых государствах – юридическое лицо возникает тогда, когда принимается само решение (Вб))
(ii) Место нахождения исполнительного органа
(iii) Место ведения деятельности
(iv) Место осуществления контроля
3) Закон вещи/закон местонахождения вещи (имущество бывает движимое, недвижимое; со специальным режимом)
(i) Движимое
(ii) Недвижмое
4) Закон места происшествия/места юридического факта