Все изучают регламент МКАС при ТПП, обратите внимания на изменения, которые были внесены в 2005 году (краткая инфо в приложении). В прикрепленном файле содержится решение МКАС, предлагаю попытаться смоделировать ситуацию на этом примере.
Назначаем участников, которые должны обратить особоевнимание на свои роли в процессе разбирательства при изучении регламента:
Действующие лица
Сторона 1 - истец -
Сторона 2 - ответчик -
Президиум МКАС (Председатель Президиума - Председатель МКАС, Замы) -
Секретариат МКАС -
Арбитры - (3 человека)
Докладчики – решайте сами, нужно или нет.
Условия задачи:
Между российской организацией (продавец) и австрийской фирмой (покупатель) был заключен договор международной купли-продажи товаров. Стороны изменили положения договора путем обмена факсимильными сообщениями. В дальнейшем между ними возникли разногласия, в результате чего австрийская фирма заявила иск в государственный арбитражный суд РФ по месту нахождения ответчика. Согласно исковому заявлению ответчик не поставил товар в указанный в контракте срок.
Доводы ответчика - истец не полностью выполнил свое обязательство по предварительной оплате товара (он не перевел 50% контрактной стоимости как было указано в договоре до внесения изменений), в связи с чем поставка не была осуществлена.
Иск основывался на положениях измененной редакции договора (где предварительная оплата должна составлять 10% контрактной стоимости). В своем отзыве на иск российская организация ссылалась на надлежащее выполнение ей своих договорных обязательств в соответствии с первоначальной редакцией контракта. Что касается изменений к договору, то, по мнению ответчика, они не имеют юридической силы.
Контракт содержал следующую оговорку: «Юрисдикцией по любому спору, возникающему из настоящего договора, обладает Международный Арбитражный суд российской Торговой Палаты. Язык разбирательства — русский. Оговорка о применимом праве отсуствует.
Каковы могут быть требования истца к ответчику и доводы ответчика согласно применимому праву?
Разрешите указанную ситуацию.
Проанализируйте содержание соответствующих статей Венской конвенции (4, 7, 11, 12 13, 96 и др.), а также ГК РФ (ст. 434). Как, по Вашему мнению, следует толковать понятие «письменная форма» по Венской конвенции, в частности, относятся ли к письменной форме сообщения по факсу? Электронной почте? Можно ли определять понятие «письменная форма» по национальному праву»?
Проанализируйте положения проекта изменений в ГК, касающиеся формы внешнеэкономических сделок.
® ДЕЙСТВУЮЩИЕ ЛИЦА
Сторона 1
® Вы кто? истец
® Где находитесь?
® Почему обращаетесь в арбитраж
Сторона 2
® Вы кто? ответчик
® Где находитесь?
®
ПРЕЗИДИУМ МКАС
Состав: избирается на 5 лет лицами из списка арбитров §4
® Председатель МКАС по должности.
® Замы – 2 из них один ПЕРВЫЙ по должности (5 п 1) новое от 2010
® Остальные члены – 9 (7 избираются 2 назначаются Президентом ТПП РФ)
® Ответственный секретарь с правом совещательного голоса – по должности ответственный секретарь МКАС
Полномочия:
® анализирует арбитражную практику, рассматривает вопросы распространения информации о деятельности МКАС, международных связей МКАС и другие вопросы деятельности МКАС
® Утверждает список арбитров на 5 лет (продолжает действовать до назначения нового – пример из практики об отводе арбитра на основании окончания действия списка) (3 п 3)
®
СЕКРЕТАРИАТ МКАС
® (§6) Кто возглавляет? ответственный секретарь, назначаемый ТПП РФ по представлению Президиума МКАС. Каковы требования (юр обр, англ яз). Вас есть зам?
® Какова ваша функция? осуществляет функции, необходимые для обеспечения деятельности МКАС как то организация делопроизводства - Вся переписка со сторонами осуществляется через секретариат
®
АРБИТРЫ
® Какие к вам требования? (27 августа 2010 года Приказом Президента ТПП РФ №39 утверждены «Правила о беспристрастности и независимости третейских судей»
® От кого вы должны независеть? Свобода совершено самостоятельно принимать решение не опасаясь даже возможного наступления неблагоприятных последствий, могут касаться личного служебного и материального положения.
® Беспристрастность – лично прямо или косвенно заинтересованы в исходе дела
® Что вы должны подписать перед разбирательством (заявление с выражением согласия принять и выполнять функции арбитра в соотв. с регламентом...)? Что вы должны сообщить МКАС (о любых обстоятельствах относительно беспристрастности и независимости + каткие биографические данные, вкл сведения об образовании, трудовой деятельности)? В течение какого времени (15 дней с момента уведомления МКАС).? Кто предоставляет сведения сторонам? (секретариат по запросу сторон (§3 п 2)
® Вы можете быть не из списка? (§3 п 4)
® Последствия, если не предоставит (считается отказавшимся от принятия функций, а назначение не состоявшимся)? (§3 п 5)
ДОКЛАДЧИКИ
® § 7. 1. По каждому делу ответственный секретарь МКАС назначает докладчика, который ведет протокол слушаний, присутствует на закрытых совещаниях состава арбитража, выполняет соответствующие поручения, относящиеся к арбитражному разбирательству, а также осуществляет иные функции, определенные Положением о докладчиках, утверждаемым Президиумом МКАС.
® При назначении докладчика предложения по его кандидатуре запрашиваются у председателя состава арбитража или единоличного арбитра, если разбирательство по делу не прекращается до сформирования состава арбитража.
® 2. Список докладчиков утверждается Президиумом МКАС и обновляется на периодической основе. В список докладчиков включаются лица, имеющие высшее юридическое образование и, как правило, владеющие иностранным языком.
® 3. Функции докладчиков могут также выполнять лица, не включенные в список докладчиков, при условии их соответствия предъявляемым требованиям.
®
®
® ЭТАПЫ РАЗБИРАТЕЛЬСТВА РОЛЬ КАЖДОГО ДЕЙСТВУЮЩЕГО ЛИЦА
ЭТАП 1 – действия истца
® Наличие арбитражного соглашения – формулировка
® Составление искового заявления – правила оформления §9 + как определяете цену иска, что не включается? §10
® Вы можете в иске объединить требования из разных договоров? §11 п 3
® Направление искового заявления. Сколько экземпляров 6 – 4 (§15) Оплата регистрационного сбора (§14 п 1) арбитражного сбора п 2
Возможные варианты событий
® Истец не определил или неправильно определил цену иска – что тогда? МКАС по собственной инициативе или по требованию ответчика
® Истец неправильно оформил иск
® Не оплатил регистрационный сбор – иск считается не поданным
® Не оплатил арбитражный сбор – остается без движения
ЭТАП 2 – роль секретариата МКАС
® §11 Секретариат – вы получили иск, что делаете?
® Если исковое заявление подано без соблюдения требований?
® Каков срок устранения недостатков?
® Каковы последствия не устранения?
® Кто выносит постановление или решение о прекращении дела? Видимо председатель МКАС
® Вы примете иск в котором объединены требования из разных договоров? §11 п 3
® Что еще вы должны проверить для приятия иска (оплату рег сбора) §14
® Вы приняли иск, ваши дальнейшие действия? §12 уведомление ответчику с копией иска и приложенными документами + что в уведомлении? Срок ответа не более 30 дней
® Если истец не указал арбитра и запасного арбитра – срок 15 дней §17 п 3
® Дата начала разбирательства – подача искового заявления, дата подачи? §8
®
®
ЭТАП 3 – действия ответчика
® Вы получили вдруг уведомление из секретариата МКАС о начале разбирательства, ваши действия (§12 п 3-4)
® Что вы еще вправе сделать в указанный срок? §13 встречный иск и требования о зачете?
® Кто может не разрешить предъявление встречного иска или .. при каких условиях? Состав арбитров – как это, если он ее не сформирован?
®
ЭТАП 4 – формирование состава арбитров
Процедура формирования §17
® 3 арбитра если стороны не предусмотрели в соглашении иное
® Стороны – что вы предусмотрели в соглашении? Какие варианты: Вы выбрали состав из 3-х арбитров, единоличного арбитра, не выбрали
® Истец – несколько вариантов – вы указали арбитра в исковом заявлении, вы не указали, вы не назначили в течение отведенного срока, каковы будут последствия?
® Ответчик – в какой срок вы должны выбрать арбитра? если вы не избираете?
® Президиум – Ваша роль
® назначение единоличного арбитра с учетом сложности дела, иск не превышает 25 тыс дол и др обстоятельств
® Если истец и ответчик не назначили в отведенный срок арбитров и запасных
® Назначение председателя и запасного председателя состава арбитража
® Назначает единоличного арбитра
® Функции президиума могут быть переданы председателю
®
ЭТАП 5 – отвод арбитров
® Стороны вы получили информацию о сформированном составе – что можете сделать? – отводы, по каким основаниям, сроки подачи заявления об отводе
® Президиум – Ваша роль
®
ЭТАП 6 – арбитражное разбирательство
® Стороны по какому принципу осуществляется разбирательство – состязательность и равноправие – что означает? (§21)
® Ваша обязанность? Добросовестно пользоваться принадлежащими процессуальными правами, не допускать злоупотребления этими правами и соблюдать установленные сроки их осуществления
® Стороны что вы должны доказывать в ходе разбирательства, как предоставляете документы, в какой срок? Если вы не представили доказательства, последствия для вас? §31 п 5
® Каково место разбирательства? Раньше на территории РФ § 22
® Каков язык разбирательства? § 23
Применимое право к процедуре
® МКАС применяет к процедуре ведения разбирательства положения настоящего Регламента с учетом соглашения сторон, если таковое не противоречит императивным нормам применимого законодательства о международном коммерческом арбитраже и принципам настоящего Регламента.
® При решении вопросов, не урегулированных ни настоящим Регламентом, ни соглашением сторон, МКАС с соблюдением положений применимого законодательства о международном коммерческом арбитраже ведет разбирательство таким образом, какой считает надлежащим, соблюдая при этом равное отношение к сторонам и предоставляя каждой стороне необходимые возможности для защиты своих интересов.
® Если стороны не договорились об ином, к рассмотрению споров в МКАС применяется Регламент МКАС, действующий на момент начала арбитражного разбирательства §48 новое
Выбор применимого права §26
® Стороны – вы выбрали применимое право? А если нет?
® Арбитры, как осуществляете применение права выбранного сторонами
® Арбитры как выбираете применимое право при отсутствии выбора сторон?
® Почему нам важно выбрать правильный арбитраж – по практике арбитраж выбирает в качестве применимого свое право
Подготовка разбирательства §29
® Арбитры – что делаете? Председатель – истребование объяснений, доказательств и др док.
® Как проверяете доказательства как их оцениваете
® Можете ли истребовать доказательства через суд (ст 27 закона- в апк нет, госу суды отказывают)
® Принятие обеспечительных мер – принудительная сила? За счет чего исполняются – заинтересованность сторон к объективному разрешению спора
® Как проводите разбирательство – устно – письменно? §32, 34
Заседание – устное слушание
® Кто вызывает стороны на заседание, каким образом, какой срок?
® Сторона – вы не явились на заседание – каковы последствия? §32 п 4 – новые возможности – видеоконференция
® Устное слушание завершено – кто вел протокол?
®
ЭТАП 6 – прекращение арбитражного разбирательства
® Чем прекращается? Решением – окончательным §37 решение окончательно и обязательно с даты его вынесения §44
® Стороны что это для вас значит – подлежит исполнению незамедлительно, добровольно в установленный в решении срок
® Арбитры когда вы выносите решение? §38
® Арбитры – в какой срок вы должны уложиться? § 24 – 180 дней со дня сформирования состава Кто может продлевать срок? Президиум
® Как определяем дату вынесения решения? § 39
® Отдельное арбитражное решение (§40)
® Стороны – вы урегулировали спор до окончания разбирательства - ? §41
® Арбитры что мы делаем до подписания решения? §42
® Исправление решения, толкование (§43)
®
