1. Происхождение права наряду с происхождением государства с древнейших времен было предметом изучения и дискуссий. Было создано множество теорий происхождения права. Это многообразие можно объяснить различным временем их создания, разнообразием взглядов их авторов и факторов, оказавших влияние на появление права. Часто теории происхождения права созвучны с теориями происхождения государства (например теологическая, психологическая и т. д.).
Теологическая теория происхождения права (Фома Аквинский). Право — это вечное явление, созданное Богом. Представители этой
теории считают, что существует высший божественный закон, который должен лежать в основе позитивного права, создаваемого государством.1
Сильная сторона данной теории в том, что в ее основе лежат христианская мораль, христианские заповеди: "Не убий", "Не укради". Недостатоксостоит в том, что существование Бога не поддается научному доказательству, поэтому всегда найдутся сомневающиеся в данной теории.
2. Естественно-правовая школа (Г. Граций, Т. Гоббс, Дж. Локк, Вольтер, Ш. Монтескье, Ж.Ж. Руссо, А.Н. Радищев и др.).
Согласно данной теории существует две системы права — естественное и позитивное:
• естественное право существует объективно, независимо от государства (например право на жизнь, на свободу, на достоинство и др.) — поэтому оно не нуждается в государственном закреплении и регулировании. Оно исходит от природы (Высшего Разума, Бога) и, следовательно, воплощает в себе высшую справедливость;
• позитивное (писаное) право совокупность норм, создаваемых государством. Оно не должно противоречить естественному праву.
Признание естественных неотъемлемых прав человека -- величайшее достижение юридической науки ХУТП в. В то же время в этой теории не учитываются экономические причины происхождения права.
3. Историческая теория происхождения права (Савиньи).Происхождение права — стихийный исторический процесс. Оно складывается в ходе жизни общества, является продуктом развития нации. Право развивается подобно растению, языку, на котором говорят народы. Среди источников права важнейшую роль сторонники исторической школы отдавали обычаям, закрепившимся в нормах права с течением времени, а не законам.
Сторонники данной теории отстаивали необходимость изучения истории права. При этом они защищали устаревшие обычаи, феодально-крепостнические институты.
4. Нормативистская теория происхождения права (Г. Кельзен).
"При нормативном подходе право рассматривается как система
1 Основы государства и права: Учеб. пособие для поступающих в юридические вузы / Под ред. члена-корреспондента РАН О.Е. Кутафина. - 8-е изд., перераб. и доп -М.: Юристь, 2001. С. 12.
регулирующих человеческое поведение правил, исключительно исходящих от государства и охраняемых им. Нормативное право-понимание основывается на теории позитивного права, отождествляющего право и закон"1. Нормы законов составляют иерархическую пирамиду. Ее вершина — конституция. Данная теория является полностью противоположной теории естественного права (все право — только от государства). Достоинством теории является то. что данной теорией доказывается:
• связь права и государства;
• его обязательное исполнение всеми субъектами;
• иерархическая соподчиненность нормативно-правовых актов. Недостатки теории в том, что:
• отрицаются естественные права человека;
• теория может служить обоснованием всевластия государства.
5. Марксистская теория происхождения права (К. Маркс, Ф. Энгельс, В. Ленин) основана на материалистической философии. Она соотносит возникновение права прежде всего с экономическими изменениями, произошедшими в первобытном обществе в связи с неолитической революцией, возникновением частной собственности и т. д. Под правом понимается воля господствующего класса, возведенная в закон, т. е. согласно марксизму буржуазное право не служит интересам всего общества, поэтому с ним можно не считаться как с пережитком прошлого. Отсюда идея диктатуры пролетариата, т. е. власти, по ленинским же словам, не ограниченной законом.
Данная теория близка к жизненным реалиям (право действительно во многом создается представителями господствующих классов в своих интересах, отличных от интересов большинства общества). Недостатками теории являются:
• восприятие права как отжившего явления;
• обоснование идеи диктатуры (буржуазному праву противопоставляется рабоче-крестьянская диктатура).
6. Социологическая теория происхождения права (Иеринг, Л. Дюги, Е. Эрлих, Р. Паунд). Представители этой школы права проводят границу между правом и законом. Предписания закона становятся живым, действующим правом, когда они фактически начинают применяться на практике. Важнейшее значение имеет судебная и арбитражная практика, свобода судейского решения, право в контексте социальных отношений. Теорию оценивают с точки зрения ее пользы.
Сильная сторонатеории в том, что большое значение придается изучению эффективности права, правоприменительной практике.
Ее недостатокв том, что она не учитывает опасности произвола со стороны судебных и административных органов.
7. Психологическая теория происхождения права (И. Петражиц-кий, Г.Ф. Кнапп, Г. Тард). Вэмоциональном состоянии в психике людей лежат причины возникновения права. Человеку свойственно, вступая в различные отношения, испытывать определенные правовые чувства: что он должен сделать, что от него ждут. Эти эмоциональные переживания человека Петражицкий назвал императивно-атрибутивными. Комплекс этих переживаний составляет так называемое интуитивное право. Всякое право, существующее вне сознания человека, есть фиктивное, недействующее право. Право не связано с государством и с другими социальными явлениями, обществом.
Достоинство данной теории состоит в том, что в процессе создания права учитываются'.
• психологические факторы;
• правосознание общества;
• правовая культура;
• социальная психология.
Недостатоктеории заключается в преувеличении роли психологических факторов, недостаточном внимании социально-экономическим причинам как факторам происхождения права.
2. Толкование права
Толкование (интерпретация) права - -это интеллектуальный процесс, направленный на, во-первых, выявление смысла норм правасамим интерпретатором (уяснение) и, во-вторых, доведение этого смысла до сведения других заинтересованных лиц (разъяснение). Уяснение и разъяснение правовых норм- - два важнейших результата процесса толкования, но при этом процесс толкования права нередко ограничивается уяснением, то есть познанием смысла нормы «для себя», без сообщения этого результата другим субъектам. Толкование — важнейшая составляющая процесса применения права, более того, без толкования нет и не может быть правоприменения.