1. В случаях, когда предусмотренные пунктами 1 и 2 статьи 2 настоящего Кодекса отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона). 2. При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости.
Комментарий к статье
1. Коммент. ст. рассчитана на те случаи, когда складываются такие общественные отношения, которые по своим признакам должны регулироваться гражданским законодательством (см. коммент. к ст. 2 ГК), однако в гражданском законодательстве не оказалось соответствующей правовой нормы, нет применимого обычая делового оборота, и своим соглашением стороны такого общественного отношения его не урегулировали. В таких случаях говорят о пробелах в гражданском законодательстве. Существование пробелов обусловлено многочисленностью и разнообразием регулируемых гражданским законодательством общественных отношений, которые, к тому же, с развитием гражданского оборота постоянно меняются и обновляются. Заранее учесть и урегулировать все отношения, особенно те, которые могут появиться в будущем, практически невозможно. Вместе с тем потребности развития гражданского оборота требуют упорядочения абсолютно всех общественных отношений, входящих в предмет гражданского права. Для этого в коммент. ст. и предусмотрено применение гражданского законодательства по аналогии закона или права. Применение аналогии закона или права призвано устранять неизбежные пробелы в гражданском законодательстве до того момента, когда законодатель внесет в него необходимые дополнения или изменения. Поэтому понятие гражданского законодательства, содержащееся в коммент. ст., следует толковать расширительно, включая в него не только законы, но и подзаконные нормативные акты. Однако этим понятием не охватываются обычаи делового оборота и иные обычно предъявляемые требования, которые не могут применяться по аналогии. Не применяется аналогия закона или права и при защите гражданским законодательством нематериальных благ (п. 2 ст. 2 ГК), так как их перечень в гражданском законодательстве не является исчерпывающим. 2. Для применения аналогии закона необходимы следующие условия: - имеет место имущественно-стоимостное или связанное с ним личное неимущественное отношение; - это общественное отношение не урегулировано нормой гражданского права, соглашением сторон или обычаем делового оборота; - имеется норма права, регулирующая сходное общественное отношение; - данная норма права не противоречит существу неурегулированного общественного отношения. Применение аналогии гражданского закона следует отличать от его расширительного толкования. Последнее имеет место тогда, когда смысл нормы гражданского права, шире ее буквального текста и этим смыслом охватывается правовое регулирование соответствующего общественного отношения. В этих случаях нет пробела в гражданском законодательстве, а стало быть, нет и оснований для применения аналогии закона. К аналогии закона прибегают только тогда, когда правовое регулирование соответствующего общественного отношения не охватывается подлинным смыслом нормы права даже при ее расширительном толковании. 3. В п. 2 коммент. ст. говорится об условиях применения аналогии права. Для применения аналогии права кроме первых двух условий, необходимых для аналогии закона, требуется еще одно: отсутствие нормы права, регулирующей сходные общественные отношения. В этом случае права и обязанности участников соответствующего общественного отношения определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства. Общие начала гражданского законодательства сформулированы в ст. 1 ГК. Общий же смысл гражданского законодательства вытекает из всей массы гражданско-правовых норм, содержащихся в источниках гражданского права. При применении аналогии права учитываются также требования добросовестности, разумности и справедливости. Последние носят оценочный характер и зависят от конкретной ситуации, в которой приходится прибегать к аналогии права.
