Понятие и принципы международного честного права.

МЕЖДУНАРОДНОЕ ЧАСТНОЕ ПРАВО

Валентина Петровна Талимончик

М.М. Богуславский «МЧП», 2010г.

Г.К. Дмитриева «МЧП», 2010г.

Журнал международного честного права – тексты нормативных актов.

04.04.2011.

Понятие и принципы международного честного права.

Понятием МЧП и его место в системе права.

Джозеф Стори «Комментарии к иностранному и внутреннему конфликтному праву», 1834г – первое использование термина МЧП. Конфликтное – т.к. концепция о конфликте законом.

Коллизионные нормы, которые призваны определить, право которого государства подлежит применению. Коллизионные нормы были национальными, в каждом государстве существовало свое коллизионное регулирование.

Дж. Стори – МЧП – коллизионное право, входящее во внутреннее право государств.

Есть 4 теории МЧП.

1-ая – цивилистическая.

Часть внутреннего права государств. Этой позиции придерживается московская школа. Считают это подотраслью гражданского права.

МЧП – отдельная отрасль внутреннего права каждого из государств. Брун, курс лекций по МЧП (19 век) – существует германское МЧП, французское, российское. Добросовестное исполнение международных обязательств – pacto sund servanto.

1886г, об охране литературных и художественных произведений.

Парижская, об охране промышленной собственности, 1883.

До этого регулирование было преимущественно национальным.

МЧП как международного права нет, разрозненные конвенции не создают МП. Но потом появились модифицированные материально-правовые нормы.

Венская конвенция международной купле-продаже товаров, 1880.

Цивилистичекая концепция устарела.

Терминология цивилистов содержит внутреннее противоречие. Нельзя согласиться с наличием германского МЧП, т.к. право м.б. либо национальным, либо международным. Не может быть единых принципов у международного и внутреннего права.

Трансграничные отношения, а не гражданско-правовые.

2-ая – интернационалистская. МЧП часть МПП.

Француз Пелье и немец Цительман: цивилисты рассматривают только конфликт законов, но не видят за ним конфликтов суверенитетов.

Может ли государство осуществлять суверенную власть над гражданами, находящимися заграницей и за иностранцами, находящимися на его территории.

Если МЧП отрасль МПП, то юр и физ лица, транснациональные корпорации становятся субъектами МПП. Но это спорно, есть мнение, что индивид может быть субъектом МПП, но обычно – только те, кто обладает правом нормотворчества (государства) и производные от них. «Кто такие индигенаты? Индигенаты иначе именуются дистинаторами!» ©

МПП и МЧП регулируют разные по своему характеру отношения. Предмет регулирования разный, => нельзя объединять в единую правовую систему.

3-ая – МЧП – не система права, а только отрасль науки, комплекс, который изучает нормы МП и внутреннего права. Выдвинул А.Н. Макаров. Его последователи – учение о полисистемном комплексе. «Почему теория негативная? Вы попробуйте понять, что такое полисистемный комплекс и обнаружить что-то на стыке!» © Вельяминов доказывал, что у МЧП нет собственных источников (т.к. они из публичного) и нет предмета. Но это плохая теория и ее нельзя упоминать всуе, нужно воздерживаться от вольномыслия на тему того, что МЧП нет и учить нам нечего.

4-ая (во многом разработана Людмилой Никифоровной Галенской) –

Все три теории не учитывают достижения других социальных наук, такой дисциплины как теория международных отношений.

На международной арене – государство, оно представляет своих граждан. Позже эти воззрения изменились. Социологи, ч т.ч. Шахназаров.

Негосударственные акторы – физ и юр лица, транснациональные корпорации (ТНК), международные неправительственные организации, партии, общественные организации, субъекты федераций, муниципалитеты.

ТНК – одна из причин глобализации и один из ее влиятельных факторов.

Международное правило торговых терминов.

Автономия воли. Выражается в т.ч. и в выборе применимого права.

В первую очередь действует контракт. Национальное право – по редким не оговоренным контрактом вопросам и субсидиарно.

Основное значение имеют международные регуляторы.

Т.к негосударственные акторы –> международные отношения невластного характера.

МЧП – для международных невластных отношений.

Цительман выделял внутригосударственное МЧП и международное МЧП.

Предмет МЧП.

Есть точка зрения – это гражданско-правовые отношения с иностранным жлементом.

По смыслу венской конвенции, международный договор – договор между государствами. Субъекты РФ могут участвовать в международных отношениях, о они не суверенны. Соглашение СПб с Финляндией – не регулируется МПП, является соглашением об административном регулировании.

Следовательно, в предмет МЧП включаются и административные отношения. Туда же – трудовые, семейные, налоговые и процессуальные.

11.04.2011.

Принципы МЧП.

Общие принципы (из МП). В публичном называются основными. Зафиксированы в уставе ООН. Есть декларация о принципах МП, касающиеся дружественных отношений и сотрудничества между государствами. 24.10.1970 – нормативное содержание принципов.

Они императивны (юс когенс), являются критерием законности, системообразующим фактором и могут быть основой для принятия решений по конкретным делам.

П.5 ст.15 Конституции РФ – об общепризнанных принципах. Это они и есть. Общие = основные = общепризнанные. Постановление Пленума ВС от 12.10.03 о применении общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров РФ судами РФ. В постановлении не дан перечень принципов.

Договорная норма, т.к. принцип закреплен в уставе ООН, т.е. договорные нормы. Если в отношениях не суверенные субъекты (юр и физ лица), на их международные отношение действие общих принципов распространяется в силу международного обычая.

Принципы:

1) Неприменение силы и угрозы ее применения.

Отсутствие войны и военных действий – необходимое условие мирных и дружественных отношений между государствами. Применение силы может угрожать и международным отношениям невластного характера. Между воюющими государствами разрушаются торговые, туристские, социальные, культурные связи.

Юрисдикция международного суда ООН – только по некоторым конвенциям.

Возможность применения силы – у ООН и региональных систем безопасности only. В МЧП применение силы полностью исключено. Правоотношение, возникшее в результате применения силы, ничтожно. Могло быть понуждение к заключению контракте. Запрещено как прямое, так и косвенное применение силы.

Средства урегулирования конфликтов – переговоры, посредничество, добрые услуги, следственные согласительные комиссии, арбитраж.

В МЧП тоже есть комиссии, которые создаются невластными субъектами. Комиссии по не правовым вопросам.

Традиционные средства разрешения споров:

- переговоры;

- посредничество;

- согласительная процедура;

- минитраил (квазиарбитражное разбирательство – проводится комиссией минитраила – директора по 1 человеку и 1 нейтральный посредник; м.б. назначено слушание);

- медарб (посредничество арбитраж – одно и то же лицо выступает в качестве посредника, а потом становится арбитром – стороны должны согласовать такое лицо);

- частное судейство (судья в отставке по соглашению сторон принимает решение, которое регистрируется в ближайшем окружном суде, распространено с США и Великобритании; как только зарегистрировано в суде, приобретает статус обязательного; в РФ – противоречит публичному порядку); (в США, конечно, там демократия, а у нас – нельзя);

- суд-арбитраж (не международные, а национальные; международный коммерческий арбитраж – тоже национальное судебное учреждение, т.к. в каждом гос-ве есть закон о международном коммерческом арбитраже, арбитраж на территории конкретного государств и подчинен его законам);

- механизм международных организаций;

2) Невмешательство во внутренние дела.

Вмешательство государства в дела невластных субъектов, вмешательство невластных субъектов в дела государства, вмешательства невластных субъектов в дела друг друга. Все проявления вмешательства запрещены.

По каждой конвенции созданы конвенционные органы. В ЕСПЧ можно обращаться с заявлением к государству, т.е. международный контроль за национальными правовыми системами.

Каждое государство само устанавливает границы валютного, таможенного, налогового и административного контроля.

Юр лица на международном уровне более не ограничены в правах, чем физ лица, защита в рамках национальной правовой системы. В современном МП нет универсальных договоров, регламентирующих правила поведения ТНК. Ген ассамблея ООН – хартия экономических прав и обязанностей государств (1974г.). Каждое государство может контролировать и регулировать деятельность ТНК и обеспечивать, чтобы такая деятельность соответствовала его экономической и социальной политике.

3) Суверенное равенство.

В М(П)П – равенство государств. Применительно к МЧП – все субъекты МЧП юридически равны, но государство пользуется иммунитетом, как суверенное образование, что затрудняет привлечение к ответственности органов и должностных лиц. В 2004г. – конвенция ООН о юрисдикционном иммунитете государств и их собственности; в отношениях невластного характера государство не пользуется иммунитетом, когда речь о частной деятельности государства, а не по выполнении публичной функции. Нет иммунитета в трудовой праве, интеллектуальной собственности и вообще праве собственности. Т.е., тенденция к ограничению иммунитета.

4) Сотрудничество государств.

В декларации 1970г – гос-ва обязаны сотрудничать в экономической, социальной, культурной и торговой областях, т.е., тех, которые касаются МЧП. Принципы УНИДРУА – международных коммерческих договоров. Римский институт по унификации МЧП в 1994г. Пересмотренная версия – 2004г. Бахин это называет субправом.

При исполнении контрактных обязательств, стороны обязаны сотрудничать друг с другом.

Декларирование осуществляется только российской стороной.

5) Пакто сунд сервандо – Добросовестное исполнение международных обязательств.

Расширяет действие по кругу субъектов, распространяется на всех не суверенных субъектов и расширяется действие по кругу обязательств. Речь идет только о международных обязательствах, вытекающих их международных договоров, обычаев, обязательных резолюций медународных организаций.

Три группы обязательств: международные; по внутреннему праву государств (коллизионные нормы и право, на которое указала коллизионная норма, т.е, материальное прав); возникающие из контракта.

Нация, которая борется за свою независимость. Равное право на участие в экономических, социальных, культурных отношениях, т.е., в тех областях, которые регулируются МЧП.

Специальные принципы (не должны противоречить основным, они для определенной группы общественных отношений). Выражают сущность МЧП как обособленной системы права.

Г.К. Дмитриева (принципы российского МЧП):

Ну не повезло МЧП, никому в голову не приходило, что ему нужны принципы ©

1) Суверенное равенство национальных правовых систем

Суверенное право государства формировать собственную правовую систему и обязанность каждого из государств уважать это суверенное право, но в трансграничных отношениях возникают ситуации, когда отечественный суд вынужден применять иностранное право, т.к. на него указала коллизионная норма. Ст.1190 ГК РФ – иностранное право применяется в соответствии с официальным толкованием, практикой применения и доктриной соответствующего государства.

2) Защита отечественного правопорядка

18.04.2011.

В национальных правовых системах применяется иностранное право в силу указания коллизионных норм. Коллизионная норма носит юридически-обязывающий характер, что означает обязательное применение иностранного права, если на него указала коллизионная норма, т.е., это такая же норма, как и любая другая. Но государства стремятся защитить отечественный правопорядок, => следят за тем, чтобы применение иностранного права не нарушало основные принципы отечественного правопорядка и основы морали. Отказ в применении иностранного права может быть законен. Ограничение применения иностранного права допускается вследствие оговорки о публичном порядке и императивных норм отечественного права. Принцип должен иметь одинаковое содержание во всех правовых системах, но публичный порядок везде понимается по-своему. Каждое государство вводит свои императивные нормы. => Есть ли у этого принципа содержание, общее для всех правовых систем.

3) Принцип наиболее тесной связи.

Становление этого принципа связано с появлением гибких коллизионных привязок. Они появились в практике США и Канады.

Ø Бэпкоб и Джексон. Появление гибких коллизионных привязок. Выехали из Техаса в Канаду. Иск супругу о возмещении ущерба здоровью. Есть правило «закон места причинения вреда». В Канаде есть правила о госте в экипаже – если кто-то не платит за проезд, то он не получает возмещения ущерба. => по канадскому праву она не может получить возмещения. Начальный и конечный маршрут путешествия – через Техас, регистрация и страховка в Техасе.

Суд вывел закон наиболее тесной связи: применение право государства, с которым правоотношение, с учетом его фактических обстоятельств, наиболее тесно связано. В качестве принципа это впервые зафиксирована в Австрийском законе 1978 г о МЧП. Закон установил, что все коллизионные нормы названого закона должны толковаться и применяться с учетом принципа наиболее тесной связи. Т.е., даже если коллизионная норма имеет жесткую привязку, может быть применен иной закон, с которым имеется связь у правоотношения. Фактические обстоятельства должны свидетельствовать о тесной связи. В ГК РФ нет формулировок о принципе наиболее тесной связи, однако, эта коллизионная привязка присутствует. П.2 ст.1186 ГК – процедура выбора права, подлежащего применению. Если установить применимое право невозможно, применяется закон наиболее тесной связи. Это прямо предусмотрено в отношении сделок – ст.1211 ГК – речь идет о контрактных правоотношениях. К контрактным правоотношениям применяется закон государства, с которым правоотношение наиболее тесно связано. Но это российский ГК! Под законом государства, с которым правоотношение наиболее тесно связано, следует понимать закон того государства, где имеет регистрацию/основное место жительства, сторона осуществляющая исполнение, имеющее решающее значение для контакта. Поставка – поставщик, в комиссии – комиссионер, агентский – агент, перевозка – перевозчик. Т.е., не та сторона, которая просто платит, а та, которая осуществляет сущностное исполнение. Арбитраж может в наказание стороне использовать право покупателя.

Жесткие коллизионные нормы не утратили своего значения. Принцип №3 применяется не во всех правовых системах и не во всех отношениях.

МЧП регулирует международные отношения невластного характера. Это горизонтальные или диагональные отношения. Возникает юридическое равенство субъектов. Государство не может ссылаться на наличие у него иммунитета, т.к. отношения невластного характера. Значительные иммунитеты сохраняются у межгосударственной организации. Но они обычно не ведут коммерческую деятельность, только уставную публично-правовую деятельность.

Галенская, приницпы:

1) Равенство правовых систем (совпадает с суверенным равенством – как у Дмитриевой)

2) Право на защиту

Закреплен в блоке договоров о правовой помощи. Минская конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993г, Кишеневская (о том же) 2002г – новая редакция Минской, но Россия не присоединилась. Есть договоры с Испанией, Грецией и Финляндией. Польша, Венгрия, Болгария, Словения – все, которые в соц лагере. Иран, Турция, Тунис. В первой статье всегда говорится о том, что граждане одного договаривающегося государства в отношении защиты своих прав пользуются в другом договаривающимся государстве такими же правами, как и собственные граждане, т.е., национальный режим. Они могут свободно и беспрепятственно обращаться в суды, прокуратуру, другие органы, к ведению которых отнесена защита гражданских прав. Это относится только к праву на защиту, т.е. сами гражданские права не всегда могут признаваться. Может быть противоречие публичному порядку. Не гарантируется защита субъективного права. Право на защиту как процессуальное право.

3) Не дискриминация

Недопустимость дискриминации по критерию расы, пола, гражданства, национальности, религии. Актуально для установления статуса граждан непризнанных государств. Южная осетия и Абхазия признаны 3 государствами. Признание решений судов, органов ЗАГСа. Не отрицается гражданское состояние физических лиц и нотариальные акты. Основная дискуссия вокруг признания решения судов непризнанных государств.

4) Lex fori (закон суда)

При рассмотрении дел с участием иностранцев, государственные суды применяют только собственное процессуальное право. Ограничено только материальным правом, применимым к существу правоотношение. А процессуальная форма всегда своя. Исключение – в договорах о правовой помощи: национальный суд может получить судебное поручение из другого государства, которое содержит особую просьбу об осуществлении процессуального действия по праву запрашивающего государства. Просьба удовлетворяется, если это не противоречит публичному порядку, является исключением из общего правила и предполагает возмещения запрашивающим государством всех расходов. Поручения об оказании правовой помощи через Минюст или МИД. Правовая помощь бесплатная, применение особой правовой формы – платное.

Источники МЧП

Источник – форма выражения права. Делятся на международные и внутригосударственные. Международные: 1) международный договор; 2) международный обычай; 3) международный прецедент; 4) резолюции международных организаций.

Международный договор формируется в межгосударственных отношениях и одновременно является источником международного публичного права. К источникам МЧП относятся не все договоры, а только те, которые направлены на регулирование международных отношений невластного характера, содержат правила для невластных субъектов ( в первую очередь – юр и физ лица). М.б. универсальные, региональные и двусторонние. К универсальному потенциально присоединиться может любое государство. Это Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, 1958г. Венская конценция об охране литературных и художественных произведений, 1886. Парижская конвенция по охране промышленной собственность, 1883. Универсальные договоры, со значительным участием государств. Но есть конвенция УНИДРУА о международной факторинге – около 20 государств. Региональные – для государств одного региона. Создаются для решения региональных проблем. Кодекс Бустаманте (кубинский юрист – Антонио Бустаманте), латинская Америка. Пакт Рериха – в публичном праве. Двусторонние можно разделить по тематике: о правовой помощи, об избегании двойного налогообложения, о взаимной защите капиталовложений, о сотрудничестве в области социального обеспечения, торговые, о сотрудничестве в области гражданского процесса, о безвизовых поездках граждан, о сотрудничестве в области интеллектуальной собственности, авторского права и смежных прав, о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности.

С. В. Бахин. Унификация УНИДРУА, субправо. Включает два взаимосвязанных процесса: формирование норм МП и их единообразное применение в национальных правовых системах. Этим процессам соответствуют 2 результата: единая норма и единый правовой режим.

Венская конвенция о договорах международной к-п товаров, 1980г. Вопросы разрешаются в соответствии с конвенцией или общими принципами, на которых она основана. При отсутствии принципов – в соответствии с применимым правом.

Процесс унификации отличается от процесса гармонизации. В результате унификации создаются нормы МП, которые одинаково применяются во всех правовых системах. В результате гармонизации сначала создаются нормы МП единообразные, одновременно государства берут обязательства по эмплиментации этих норм, и результатом гармонизации будут нормы национального права, которые сходны в ряде правовых систем. Женевская конвенция 1930г – гармонизация. Утверждающая закон о переводном и простом векселе. Гармонизация – директивы совета ЕС. 1991г – о правовой охране компьютерных программ. Все положения директивы подлежат эмплиментации. Договорная унификация делится на 3 вида: 1) материально-правовых норм (Венская конвенция 1980г); 2) коллизионных норм (договоры о правовой помощи); процессуальных норм (1954г, гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса – вручение документов за границей). Минская конвенция о правовой помощи – унифицирует и коллизионные, и процессуальные нормы.

23.04.11

Применение договоров в судебной практике.

П.4 ст.15 Конституции РФ. Согласно этому пункту общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются частью ее правовой системы. Если международный договор устанавливает иные правила, чем предусмотрено законом, то применяются правила международного договора.

Если ФЗ и иной НПА противоречит международному договору. Если есть противоречие конституции и международного договора, то применяется норма конституции (говорят конституционалисты).

Однако есть положение венской конвенции о праве международных договоров 1969 года. Суть заключается в том, что государство не может ссылаться на норму внутреннего права в оправдание нарушения международного договора.

ФЗ «о международных договорах» - если международных договор требует изменение конституции, то он не может быть ратифицирован. Закон содержит механизмы, которые не дают присоединиться к договору, нарушающему нормы конституции.

Для применении международного договора не всегда нужно выявлять противоречие внутреннему законодательству. п.3 ст1186 ГК – если договор содержит унифицированные материально-правовые нормы, то выбор права с помощью коллизионных норм исключается и применяются правила международного договора.

Условия применения договора.

Договор должен быть самоисполнимым. Для реализации его положений не должно требоваться издание внутригосударственного акта. Однако есть конвенция, согласно которой каждое государство должно назначить орган, который будет проставлять апостиль. Договор должен быть приспособлен для действия в условиях России.

Договор должен вступить в силу для РФ. Существуют различные способы выражения согласия на обязательность договора: ратификация, обмен документами, подписание, принятие, присоединение. Устанавливается срок для вступления договора в силу: если договор должен быть ратифицирован, то он вступает в силу с момента сдачи ратификационной грамоты держателю или в какой-либо период после этого.

Узнать факт вступления в силу очень сложно. Некоторые организации решают эту проблему созданием своего сайта. Можно обратиться с запросом в МИД (платная услуга).

Если в правоотношении имеется иностранный участник, то нужно понимать является ли этот договор для государства иностранного участника. Для этого необходимо ставить дату в договоре, чтобы можно было отследить влияние международного договора на эти отношения.

Чтобы договор применялся на территории РФ он должен быть официально опубликован. Межгосударственные и межправительственные договоры публикуются в собрании законодательства РФ и бюллетени международных договоров. Межведомственные публикуются в официальных изданиях этих ведомств.

В 1999 году пост. пленума ВАС «о применении международных договоров в РФ по вопросам арбитражного процесса». На территории РФ применяются договоры, доведенные до всеобщего сведения (ссылка на указ президента 1993 года). Но с 15.06.95 года этот указ не может применяться как противоречащий закону.

Пост. ВС от12.10.2003 – только официальное опубликование договоров.

Судам очень сложно принимать решения с учетом международных договоров. Потому что нужно учитывать венскую конвенцию о правилах толкования, текст договора, принятые протоколы, оговорки. Если участвует еще и иностранная сторона, то нужно учитывать в какой редакции договор действует для этой стороны.

Обычаи, как источник международного частного права.

Международный обычай – это исторически сложившиеся правила поведения, признанное государствами в качестве правовой нормы.

Любой обычай имеет два компонента: устойчивая практика и opinio juris – признание государствами.

Общепризнанные принципы и нормы международного права по своей юридической форме представляют международные обычаи.

Пост. ВС от 12.10.2003 – в нем ВС ориентирует суды применять общепризнанные принципы и нормы международного права. откуда подчерпнуть сведения о содержании общепризнанных норм.

Критерий общепризнанности не может быть установлен вне значении правовой нормы. общепризнанные принципы складываются объективно.

Общепризнанные принципы и нормы могут содержаться в документах , которые не являются юридически обязательными. Это документы не источник международного права, а «материальные источники обычаев».

ВС ориентирует ориентироваться на принципы, содержащиеся в резолюции ООН и специализированных учреждений ООН.

Броунли говорит о том, что сведения об обычаях могут содержаться в актах международных организаций, решениях международных судебных учреждений, актах международных конференций, совместных заявлениях государств, односторонних актах государств, решениях национальных судов и решениях международных коммерческих арбитражей.

У международного торгового обычая иная системная принадлежность. Он является источником международного частного права. характерно, что он создается в предпринимательской практике, государства на прямую его не санкционируют, а допускаю формирование международного торгового обычая.

Торговый обычай применяется при ссылке на него в контракте. Дмитриева считает, что это не обычаи, а обыкновения, поскольку применяются по воли сторон. Коношевский признает за торговым обычаям свойство источника права, считая его правовым регулятором, являющимся обязательным, и отличающимся от обыкновения.

Вилкова считает ИНКОТЕРМС международным торговым обычаем. ИНКОТЕРМС нужно рассматривать как сложный акт по своей правовой природе. Вместе с обычаями в ИНКОТЕРМС включаются термины и явления, которые не были обычными.

Принципы УНИДРУА . некоторые считают их обычаями. Однако рабочая группа сама указывала, что она выбирает наилучший вариант, даже если он не стал обычаем. Международные обычаи содержатся только в отдельных положениях принципов УНИДРУА.

Международный прецедент.

В последние годы в доктрине международного права появились воззрения, согласно которым круг источников международного права изменился. В этот круг следует включать прецеденты международных судебных учреждений.

1950 г – конвенция защиты прав человека и его свобод. РФ сделала заявление, согласно которому она признает юрисдикцию европейского суда по правам человека и признает обязательными решения данного суда в правовой системе России. Это означает, что прецеденты европейского суда по правам человека должны непосредственно применяться судами РФ.

В сфере международного частного права европейский суд принял ряд прецедентных решений по праву собственности. Право собственности – это протокол №1 к европейской конвенции. Европейский суд понимает собственность по иному, чем это принято в правовой системе России. Протокол №1 говорит не о вещах, а об имуществе, под которым понимаются и имущественные права и интересы. Европейский суд дал толкование этому термину. Так суд признал отзыв лицензии лишением права собственности. Так же признали доброе имя имущетвом. Имуществом были признаны подлежащие возврату налоговые платежи из бюджета.

25.04.11

Резолюции международных организаций.

Редко бывают обязательными. Обязательными являются резолюции совета безопасности ООН – санкционные резолюции. Так правило применяют экономические санкции против определенного государства.

Невыполнение контракта в соответствии с санкционными резолюциями освобождает сторону от ответственности. Санкционные резолюции могут оказывать непосредственное влияние на контрактные отношения, они могут препятствовать исполнению контрактов.

На основе резолюции совета безопасности издаются указы президента. Сторонники теории трансформации считают, что юридических и физических лиц обязывают именно указы президента, а резолюция СОВБЕЗа не действует непосредственно. Но резолюция СОВБЕЗа ООН обязательна, на нее распространяется принцип договоры должны исполняться. Так же указы президента издаются через определенный срок после резолюции. Санкционные резолюции – это не только принятие определенного акта, но и установление механизма контроля за его соблюдением (практическое возражение подходу трансформации).

Существуют резолюции рекомендации.

Стороны в контракте могут сослаться на соответствующую резолюцию. При этой ссылке соответствующий документ становится обязательным для сторон. С одной стороны резолюция это рекомендация, с другой – она обязательна для сторон контракта. Число актов международных организаций исчисляется тысячами, и предприниматели могут выбрать любые удобные для них акты. Они не имеют иерархии и иногда противоречат друг другу.

Можно было бы признать их источником права, но с особым механизмом действия. Но некоторые усматривают новые формы существования права. проще говоря, думают как назвать данный феномен. Первая теория – теория мягкого права. второй феноме (lex mercatoria) – объединяет феномены, которые сложно отнести к публичному или частному международному праву.

Теория субправа. Субправо – особая форма существования права, которое допускается государством, но непосредственно им не санкционируется. Государства создали международные организации, которым дали право создавать акты, поэтому появилось субправо.

Внутреннее законодательство.

Внутреннее право по своей природа рассчитано на внутренние отношения, оно по своему содержанию не может регулировать международные отношения невластного характера. Каждое государство устанавливает правила, которые обязательны для своих физических и юридических лиц, а так же иностранцев, расположенных на ее территории.

Однако в теории относят к источникам и внутренние регуляторы. Однако, некоторые авторы очень сильно расширяют перечень актов, которые регулируют международные частные отношения.

Основные понятия международного частного права.

Коллизионная норма.

Унификация связана с материально-правовым методом регулирования отношений невластного характера. Но существует и коллизионный метод, который связан с выбором компетентного национального правопорядка.

Коллизионный метод регулирования реализуется с помощью коллизионных норм. исторически МЧП возникало как коллизионное право.

Коллизионная норма – это отсылочная норма, которая используется юрисдикционными органами при решении вопроса с участием иностранцев, и позволяет определить право какого государства подлежит применению. Коллизионная нормы содержит отсылку к правовой системе. Его применяют суды, органы ЗАГС и нотариат.

Коллизионная норма имеет особую структуру. Она состоит из объема и привязки. Объем – регулируемое правоотношение (ст.1202 ГК – объем – право юридического лица). Привязка привязывает к определенной правовой системе, указывает на применимое право (ст.1202 ГК – привязка – закон места учреждения юридического лица).

Коллизионные привязки складывались исторически, и сложилось так, что к сходным правоотношениям в ряде государств применяются одни и те же коллизионные привязки. Lex personalis – личный закон физического лица, который имеет две разновидности: lex putriae – закон гражданства и lex domisilii – закон постоянного места жительства. В чистом виде не встречается, только в одной из форм.

Ст.1195 – основополагающая коллизионная привязка – lex putria. Это общее правило, имеющее несколько исключений. Личным законом лица без гражданства считается закон постоянного места жительства. Личным законом иностранца, имеющего вид на жительство в РФ, считается российское право.

(В США исходят из общей привязки lex domisilii, закон гражданства они как правило не применяют).

По закону гражданства решаются вопросы правоспособности и сделкиспособности ,ограничение дееспособности, признание умершим, признание без вести отсутствующим, иными словами все, что относится к юридическому положению физического лица.

Lex societatis – личный закон юридического лица. Личным законом юридического лица признается закон государства, где учреждено юридическое лицо. (В Германии личным законом юридического лица признается закон места нахождения основного и действенного органа управления юридического лица). (В ОАЭ юридические лица, осуществляющие деятельность на территории ОАЭ , подчиняются законодательству ОАЭ).

Lex loci delicti commissi – закон места причинения вреда. используется в минской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и трудовым делам. Наша судебная практика подходит к вопросу со стороны где имело место деяние. (В Германии – теория разбросанного деликта: если последствия имели место на территории нескольких государство, то истец может просить применить право любого из этих государств).

Lex loci fctus – закон места совершения действия. Применяется к форме сделок и к доверенностям. Ст.1209 – форма сделки подчиняется законодательству места ее совершения. Но форма внешнеэкономической сделки всегда определяется по российскому праву. Это императивная норма – она отменяет действие коллизионных нормы. Форма и срок действия доверенности определяется по законодательству места ее совершения.

Lex loci contractus – закон места заключения контракта. Сейчас имеется отход от этого принципа, устанавливается принцип наиболее тесной связи. Такая привязка сохранилась в порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 года и минской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским семейным и уголовным делам 1993 года.

Виды коллизионных норм.

Двусторонние и односторонние. Двусторонних большинство. Односторонние указывают на одну правовую систему, обычно это отечественное право (к договорам в отношении недвижимого имущества, находящегося на территории России, применяется российское право).

В зависимости от особенностей привязок:

Ø С альтернативными. Дает право выбора истцу из нескольких правовых систем. Ст.163 СК – правоотношения между родителями и детьми регулируются законом совместного места жительства, если вместе не проживают, то место жительства ребенка.

Ø Множественными. Учитывают разнообразные случаи коллизионного регулирования.

Ø Кумулятивными. Обеспечивает действительность правоотношения в том случае, если оно недействительно по основной привязке. Так доверенность, выданная за границей не может быть признана в РФ недействительной, если она соответствует требованиям права РФ.

30.04.2011.

Коллизионные нормы можно найти:

В российском законодательстве – гл. 67, 58 ч. 3 ГК, раздел 7 СК, гл. 26 КТМ.

Если государства сторон правоотношения участвуют в договоре о правовой помощи и этот договор содержит коллизионные нормы, то применяются нормы международного договора. Поскольку государства выразили свою волю на то, чтобы коллизионное регулирование осуществлялось определенным согласованным образом. Не все договоры о правовой помощи содержат коллизионные нормы. Конвенция о правовой помощи с Италией содержит только процессуальные вопросы.

А если в договоре ничего нет – применяется национальное законодательство.

Нормы по семейным и наследственным вопросам – коллизионные нормы – Аргентина.

Минская конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. – коллизионные нормы не только по наследственным и семейным вопросам, но и в отношении парва собственности, сделок, правоспособности, дееспособности, доверенностей и т.п. В 2002 г. – новая редакция минской конвенции. Кишиневская конвенция, но Россия в ней не участвует. Чаще применяется минская конвенция.

Поиск по сайту: