Вопрос 3. Применение коллизионных норм

1 стадия – применение коллиз-ой нормы. Основные правовые вопросы. Применима ли коллизионная норма вообще, и если да, то к праву какой страны она отсылает. Содержание терминов может не совпадать во внутр. и междунар. праве. Квалификацию необх. производить по праву суда. Если это невозможно, то по праву иностр-го гос-ва, в к-м наиболее полно отражено данное понятие. Например, в РК нет понятия «форсмажор», значит – искать – в каком гос-ве оно есть и как оно дано.

Обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны – это отсылка к материальному праву другого гос-ва, а не к его коллизионным нормам. Обратная отсылка не одобряется. Обратная отсылка отсылает к праву определенного гос-ва, а право этого гос-ва вновь отсылает решение вопроса к праву первого гос-ва. Например, завещание составлено в Бельгии не в соответствии с требованием формы, гражданином Англии, в пользу определенного лица. Английские наследники оспорили его, закон Англии отсылает действительность или недействительность завещания к праву Бельгии, а право Бельгии говорит, что форма завещания определяется гражданством завещателя. Англия – опять к Бельгии…

2 - вторая стадия – применение права страны, к кот-ой отсылает коллиз-ая норма.

При этом выяснить – применима ли взаимность, т.к. в противном случае возможны ответные ограничения – реторсии –ст.1093 ГК РК. Пример взаимности – ст.35 Закона РК о товарных знаках… Взаимность материальная и формальная.

Иностранные законы не всегда могут применяться на территории того или иного гос-ва, т.к. существует оговорка о публичном порядке. Отсюда – верховенство Конституции.

При применении норм иностр-го гос-ва необходимо толкование, уяснение содержания – квалификация юридических понятий (правовая квалификация). Один и тот же термин неоднозначно толкуется в праве разных гос-в. Учитывать режим наибольшего благоприятствования, не путать с режимом недискриминации. Национальный режим для иностранных субъектов у нас применяется реже. Обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны. Обход закона: Ст. 1088. Последствия обхода закона -Недействительны соглашения и иные действия участников отношений, регулируемых настоящим Кодексом, направленные на то, чтобы в обход правил настоящего раздела о подлежащем применению праве подчинить соответствующие отношения иному праву. В этом случае применяется право, подлежащее применению в соответствии с настоящим разделом.

.На примере ст. 1085 ГК РК. Квалификация юридических понятий (правовая квалификация)

Квалификация юридических понятий (правовая квалификация) судом основывается на их толковании в соответствии с правом страны суда, если иное не предусмотрено законодательными актами. Например, место заключения договора, место нахождения юридического лица в разных правовых системах не одинаковы. Если юридические понятия не известны праву страны суда или известны под другим названием или с другим содержанием и не могут быть определены путем толкования по праву страны суда, то при квалификации юридических понятий (правовой квалификации) может также применяться право иностранного государства.

Статья 1086. Установление содержания норм иностранного права:1. При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве. 2. В целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением к Министерству юстиции РК и иным компетентным органам и учреждениям РК, в том числе за границей, либо привлечь экспертов. 3. Лица, участвующие в деле, вправе представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм. 4. Если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые в соответствии с настоящей статьей меры, в разумные сроки не установлено, применяется право РК.

Статья 1087. Обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны:1. Любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами наст. раздела должна рассматриваться, кроме случаев, предусм-ых настоящей статьей, как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны. 2. Обратная отсылка к праву РК и отсылка к праву третьей страны принимаются в случаях применения иностранного права, согласно ст. 1094, пунктам 2, 3, 5 ст. 1095, ст. 1097 ГК РК.

Ст. 1088. Последствия обхода закона

Недействительны соглашения и иные действия участников отношений, регулируемых настоящим Кодексом, направленные на то, чтобы в обход правил настоящего раздела о подлежащем применению праве подчинить соответствующие отношения иному праву. В этом случае применяется право, подлежащее применению в соответствии с настоящим разделом.

Ст. 1089. Взаимность:1. Суд применяет иностранное право, независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям право РК, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законод-ми актами РК. 2. Если применение иностр-го права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, поскольку не доказано иное.

Ст. 1090. Оговорка о публичном порядке:1. Иностранное право не применяется в случаях, когда его применение противоречило бы основам правопорядка РК (публичному порядку РК). В этих случаях применяется право РК. 2. Отказ в применении иностранного права не может быть основан лишь на отличии политической или экономической системы соответствующего иностр-го гос-ва от политической или экономической системы РК.

Ст. 1091. Применение императивных норм: 1. Правила настоящего разд. не затрагивают действия императивных норм зак-ва РК, которые вследствие указания в самой норме или ввиду их особого значения для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражд-го оборота регулируют соотв-щие отношения независимо от подлежащего применению права. 2. При применении права к-либо страны, согласно правилам настоящего раздела, суд может применить императивные нормы права другой страны, имеющего тесную связь с отношением, если согласно праву этой другой страны, такие нормы должны регулировать соотв-щие отношения независимо от подлежащего применению права. При этом суд должен принимать во внимание назначение и хар-р таких норм, а также последствия их применения.

Ст. 1092. Применение права страны с множественностью правовых систем

В случаях, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько территориальных или правовых систем, применяется правовая система в соответствии с правом этой страны.

Ст. 1093. Реторсии:Республикой Казахстан могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении прав граждан и юр. лиц тех гос-в, в к-х имеются специальные ограничения прав граждан и юр-х лиц РК.

Хромающие отношения.

1. Основу МЧП составляют коллизионные нормы – не дают прямого ответа, а указывают – какое зак-во применять. Это отсылочное регулирование. Наибол. сложные.

2. Унифицированные материально-правовые нормы (соглашения, конвенции – двусторонние, многосторонние). Они ведут к гармонизации.

3. внутреннее зак-во

4. междунар. гражд. процесс

Вопрос. УНИФИКАЦИЯ

1. Унификация самих коллизионных норм – это труднее, но практика есть. Кодекс Бустаманте, 5 Гаагских конвенций о браке и семье 70-х годов ХХ в.:

2. Унификация материальных норм гражданского права – договоры, на глобальном и региональном уровнях.

Унификация - представляет собой процесс создания единообразных норм и рекомендаций, действующих на территории 2-х и более государств. Унификация осуществляется на универсальном уровне, региональном и национальном уровнях.

Унификация на универсальном уровне привела к созданию международных договоров универсального характера. Примером служит Венская конвенция 1980 г., конвенция УНИДРУ А о лизинге, о факторинге. На региональном уровне заключаются договора, в которых участвует ограниченное количество государств. Унификация осуществляется только на их территориях. Например, кодекс Бустаманте принять в качестве единообразного акта по МЧП в странах Латинской Америки. На национальном уровне осуществляется имплементация норм международного права в национальные акты. Например, Женевская конвенция о векселе 1930 г. включена в Положение ЦИК СНК «О переводном и простом векселе» 1937 г.

По своему содержанию унификация бывает трех видов:

- Унификация материально-правовых норм, когда унифицируются права и обязанности субъектов. Например, Венская конвенция 1980 г. унифицировала порядок заключения договора, права и обязанности, сторон, а также их ответственность.

- Унификация процессуальных норм - унифицирует процедурные правила. Например, Киевское соглашение 1992 г. унифицировало правила о подсудности, исполнении судебных поручений, вручении документов, исполнении судебных решений.

- Унификация коллизионных норм. В результате создаются единообразные коллизионные нормы. Обычно достигается в договорах о правовой помощи. Кроме того, примером является Женевская конвенция о разрешении некоторых коллизий в отношении векселей 1930 г. и Женевская конвенция о разрешении некоторых коллизий в отношении чеков 1931 г.

В результате унификации создаются не только правовые нормы, но и рекомендательные акты, например, Согласительный регламент IОНСИТРАЛ может использоваться сторонами внешнеэкономических контрактов для разрешения споров. В контракте должна быть ссылка на регламент.

Поиск по сайту: