Принятие корректирующих воздействий

В процессе исполнения договора очень часто возникает необходимость в принятии корректирующих воздействий как на поведение контрагента, так и на поведение собственных сотрудников - ответственных исполнителей условий заключенных фирмой договоров. Основная цель подобного воздействия - максимально оперативно устранить мешающие надлежащему исполнению договора препятствия объективного и субъективного свойства.

Нередко исполнение договора на ранее согласованных условиях по разным причинам (например, резкое падение или рост рыночных цен на ту или иную продукцию (работы, услуги); внедрение новых технологий, существенно повышающих качество каких-то изделий и др.) становится экономически невыгодным кому-то из контрагентов. В таких ситуациях необходимо корректировать (адаптировать) уже сам договор.

В международной и зарубежной договорной практике действует правило, согласно которому "в соответствии с принципом добросовестности каждая сторона имеет обязанность пересмотра договора в случае, если существует необходимость адаптировать его к изменившимся обстоятельствам, а продолжение исполнения договора не может быть прекращено в одностороннем порядке"*(22). Это правило способствует оптимизации установившихся договорных связей, их сохранению и развитию. Соответственно бизнес от этого только выигрывает.

Российское договорное право не устанавливает обязанности адаптировать договор к изменившимся правовым, экономическим и иным обстоятельствам, что порождает множество конфликтов и дестабилизирует экономические отношения. Преодоление негативных последствий такого законодательного упущения оказывается возможным только с помощью создаваемого договора, для чего в нем рекомендуется предусматривать обязанность, основания и процедуру его корректировки (адаптации).

Под корректировкой (адаптацией) договора понимают изменение отдельных параметров договорных обязательств при сохранении установленных договорных отношений.

Необходимо различать: 1) одностороннюю, 2) двустороннюю и 3) судебную корректировку договора.

По общему правилу односторонняя корректировка договора не допускается, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом или самим договором. Возможность одностороннего изменения договора в силу включения в сам договор условия об этом закреплена в ст. 310 ГК РФ в отношении договоров, связанных с предпринимательской деятельностью. Для применения этого правила достаточно, чтобы хотя бы одна из сторон действовала с предпринимательской целью.

На практике одностороннее изменение условий договора используется прежде всего как реакция на нарушение обязательства, допущенное другой стороной. Подобные корректирующие воздействия именуются мерами оперативного воздействия. Они достаточно эффективно позволяют предотвратить или уменьшить возможные потери от нарушения договора.

Одностороннее изменение договора может предусматриваться и на случаи изменения экономической ситуации или условий хозяйственной деятельности сторон. Однако в таких ситуациях подобные корректирующие воздействия уже не являются мерами оперативного воздействия, а представляют один из способов защиты от рисков. Так, в договорах купли-продажи или поставки товаров стороны нередко предусматривают право на одностороннее уменьшение количества товара или изменение ассортимента в случае существенного изменения покупательского спроса; на одностороннюю корректировку цены в случаях колебания курсов валют или инфляционных процессов.

В договоре, предусматривающем возможность его односторонней корректировки, необходимо определять четкие основания для этого, а также порядок и сроки совершения таких действий. В текст договора обязательно следует включать фразу "вправе изменить в одностороннем порядке".

Следует различать возможность односторонней корректировки:

- любых договоров;

- договоров определенного типа;

- конкретных видов договоров.

Российское законодательство об отдельных видах договоров предусматривает возможность одностороннего изменения договора только по конкретным основаниям. Например, ст. 523 ГК РФ определяет ряд оснований для одностороннего изменения договора поставки как поставщиком, так и покупателем. Хранитель в силу ст. 893 и 910 может изменить условия хранения, если это необходимо для предотвращения утраты или порчи товара. Подрядчик может изменить техническую документацию (ст. 744 ГК РФ), если удорожание не превысит 10% от стоимости строительства.

Таким образом, для принятия решения об односторонней корректировке договора необходимо:

1) правильно квалифицировать (определить) тип и вид заключенного или разрабатываемого договора;

2) проверить, предусматривает ли действующее законодательство право стороны на одностороннее изменение условий этого договора. Если да - уяснить, какое именно изменение, каких именно условий и по каким именно основаниям;

3) в предусмотренных законом случаях и при наличии предусмотренных законом оснований сторона вправе откорректировать договор в одностороннем порядке в установленных законом рамках вне зависимости от наличия или отсутствия в договоре соответствующего условия о возможности одностороннего изменения этих условий;

4) если же законодательство вводит запрет на одностороннее изменение договора вообще или по каким-либо определенным основаниям, то такое изменение не может осуществляться даже при наличии в договоре условий о возможности подобного одностороннего изменения;

5) если законодательство прямо не предусматривает возможности односторонней корректировки договора, но и не вводит запрета на нее, подобная корректировка может осуществляться только на основании договора, если он, конечно, предусматривает соответствующее одностороннее изменение условий его исполнения.

Одностороннее изменение условий договора производится по письменному заявлению управомоченной стороны. Какого-либо согласия контрагента на это не требуется. Рекомендуется посылать заявление заказной почтой с уведомлением о вручении, либо вручать под роспись уполномоченным должностным лицам предприятия-контрагента, либо передавать иным способом, позволяющим достоверно подтвердить факт получения соответствующего заявления контрагентом. Это необходимо для исключения последующих споров. В посылаемом заявлении целесообразно устанавливать конкретный срок, начиная с которого договор считается измененным, например начиная с такого-то числа или через десять дней после получения заявления об этом.

Двусторонняя корректировка договора (по взаимному согласию сторон) производится тогда, когда ни закон, ни договор не предусматривают возможности одностороннего изменения договорных условий.

На практике корректировка данного рода имеет наибольшее распространение. Это связано, во-первых, с достаточно ограниченной возможностью односторонней корректировки, а во-вторых - с затруднительностью процедуры судебной корректировки договора.

Но не только обозначенные обстоятельства заставляют говорить о корректировке договора по взаимному согласию как о наиболее приемлемой форме корректировки договоров. Более важным является то, что указанная форма корректировки способствует сохранению и развитию хозяйственных связей, в то время как две другие могут приводить к их разрушению. Поэтому рекомендуется во всех случаях, когда возникает такая необходимость, сначала попытаться откорректировать договор совместно, по взаимному согласию, и только в случае явной невозможности такой корректировки переходить к односторонней или судебной корректировке договоров.

Соглашение об изменении условий договора должно быть оформлено в той же форме, что и корректируемый договор, если только из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное (ст. 452 ГК РФ). На практике такое изменение обычно оформляется:

- подписанием составленного сторонами документа в виде соглашения или протокола к договору;

- обменом письмами, телеграммами, факсограммами. Здесь необходим именно обмен документами, подписанными уполномоченными должностными лицами предприятий-контрагентов. Направленное предложение и полученный ответ о согласии влекут изменение условий договора. Оставление полученного предложения без ответа не считается согласием на изменение договора. По общему правилу договор считается измененным с момента заключения соглашения. Однако стороны могут в самом соглашении установить иной срок для изменения обязательств. Важно просчитывать все последствия таких действий и определять оптимальный срок.

Судебная корректировка договора, как правило, производится тогда, когда она не может быть осуществлена в одностороннем порядке и не удается достичь согласия контрагента на ее осуществление.

Корректировка договора в судебном порядке имеет серьезные процедурные особенности, которые должны учитываться при организации и ведении договорной работы. В общем виде они заключаются в следующем.

Сторона, заинтересованная в изменении договора, сначала должна в обязательном порядке направить контрагенту письменное предложение об этом. Здесь действует обязательная процедура досудебного урегулирования разногласий. Другая сторона обязана дать ответ в 30-дневный срок, установленный ст. 452 ГК РФ. Однако в самом предложении может быть указан иной, более короткий срок для ответа на предложение. Эту возможность следует использовать для ускорения достижения определенности в отношениях сторон.

При отказе от принятия предложения или непоступлении ответа в установленный срок заинтересованная сторона вправе предъявить в арбитражный суд иск об изменении условий договора. Однако следует иметь в виду, что по российскому праву судебная корректировка возможна только лишь при наличии достаточного ограниченного числа оснований и условий, перечисленных в ст. 450, 451 ГК РФ.

Помимо этого по некоторым видам договоров введены дополнительные ограничения на их изменение. Так, в силу п. 2 ст. 424 ГК РФ изменение цены товара после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором или законом. Согласно ст. 614 ГК РФ размер арендной платы может изменяться по соглашению сторон не чаще одного раза в год. Соответственно и в суд с такими исками при недостижении согласия можно обращаться не чаще одного раза в год.

Следует иметь в виду, что договор может быть изменен по решению суда только в строго определенных случаях.

1. Требовать изменения договора в судебном порядке в связи с какими-то обстоятельствами можно тогда, когда это предусмотрено самими сторонами в договоре. Поэтому необходимо заранее предусматривать в заключаемых договорах возможность судебного изменения тех или иных условий, указывая необходимые основания для этого.

2. Требовать в суде изменения договора можно в случае существенного нарушения договора другой стороной. Существенным согласно ст. 450 ГК РФ признается нарушение, вследствие которого сторона в значительной мере лишается возможного дохода от исполнения договора. На практике под значительной мерой утраты дохода обычно признается потеря 50% возможного дохода и более.

3. Требовать в суде изменения договора возможно в случае существенного изменения обстоятельств после заключения договора (ст. 451 ГК РФ). Речь идет об изменении возможностей или условий деятельности одной или обеих сторон. При этом заявитель иска обязан доказать: новизну обстоятельств; появление их после заключения договора; существенный характер таких обстоятельств; необходимость корректировки договора с учетом происшедших изменений. Одним из критериев существенности также служит значительная утрата стороной возможного дохода от исполнения договора. Изменение договора по данному основанию допускается в исключительных случаях.

Для облегчения возможных затруднений следует предусматривать в договорах оговорки о существенных затруднениях, которые дают дополнительные основания для корректировки договоров.

4. Законодательство, регулирующее конкретные виды договоров, предусматривает немало специальных оснований для судебного изменения договоров. Так, например, покупатель по договору купли-продажи при обнаружении недостатков товара вправе требовать соразмерного уменьшения цены, замены товара на доброкачественный или иных изменений условий договора (ст. 475 ГК РФ).

Если закон или договор не предусматривают оснований для судебной корректировки договора, то судебный иск заявителя является бесперспективным правовым средством корректировки договора.

Для руководителей фирм и юристов очень важно уметь заранее прогнозировать возможность тех или иных нарушений и предусматривать в договоре право на одностороннее или судебное изменение договора. Для этого рекомендуется изучать состояние дел с выполнением соответствующих договоров. Практика свидетельствует о том, что стороны более охотно идут на включение в договоры условий о возможности судебного, а не одностороннего изменения договоров, особенно если такая возможность предусматривается как взаимная, паритетная.

При решении вопроса о целесообразности судебной корректировки договоров необходимо дополнительно учитывать следующее.

Во-первых, следует иметь в виду, что в силу ст. 453 ГК РФ договор считается измененным в судебном порядке с момента вступления в законную силу решения суда. На практике это приводит к существенным проблемам, связанным с продолжающейся довольно длительное время неопределенностью во взаимоотношениях сторон. Так, решение арбитражного суда, если оно не обжаловано в апелляционном порядке, вступает в законную силу по истечении месяца после его принятия. Если решение обжаловано, то сюда еще прибавляется как минимум один месяц (срок рассмотрения дела в апелляционной инстанции). Очевидно, что такое положение дел явно не соответствует потребностям заинтересованной в оперативной корректировке договора стороны.

Во-вторых, необходимо учитывать то, что в случае изменения договора любым способом стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими до момента изменения договора. Поэтому, прежде чем инициировать процедуру корректировки договора, следует внимательно просчитать возможные последствия.

Закрытие договоров

Данная стадия договорной работы имеет цель завершить (прекратить) существовавшие между контрагентами договорные отношения.

По российскому праву закрытие договора может осуществляться путем:

1) его надлежащего исполнения (п. 1 ст. 408 ГК РФ);

2) предоставления отступного (ст. 409 ГК РФ);

3) зачета встречного однородного обязательства (ст. 410 ГК РФ);

4) новации (ст. 414 ГК РФ);

5) прощения долга (ст. 415 ГК РФ);

6) перевода долга (ст. 391-392 ГК РФ);

7) уступки требования исполнения обязательств по договору третьему лицу (ст. 382-390 ГК РФ);

6) отказа от договора (ст. 310 ГК РФ);

9) расторжения договора (ст. 450 ГК РФ);

10) признания договора недействительным и применения последствий его недействительности (ст. 166-167 ГК РФ).

Каждая из обозначенных процедур закрытия договора имеет свои процессуальные особенности практического применения, установленные законодательством. Их необходимо неукоснительно соблюдать. Однако простого соблюдения установленных законодательством требований по применению данных процедур завершения договорных обязательств недостаточно. Необходимо в каждом конкретном случае оценивать экономическую эффективность этих процедур и выбирать оптимальную.

В частности, практика свидетельствует о крайней затруднительности завершения договора посредством применения процедуры его расторжения. Ранее отмечались сложности судебной корректировки договора, в полной мере они относятся и к расторжению договора в судебном порядке. Однако этих сложностей можно избежать, если в установленных законом или договором случаях вместо процедуры расторжения договора применять процедуру отказа от исполнения договора. Так, например, заказчик вправе в любое время отказаться от договора строительного подряда, если иное прямо не предусмотрено этим договором (ст. 717 ГК РФ). Отказ от договора не нуждается в согласии контрагента и не требует обращения в суд, в то время как расторжение договора при несогласии контрагента может быть осуществлено только в судебном порядке.

Отказ от исполнения договора используется главным образом как мера оперативного воздействия на нарушения контрагента. В предусмотренных договором случаях он может использоваться в качестве правового средства защиты от рисков.

Завершение договора путем предоставления отступного требует составления сторонами письменного соглашения, в котором должны быть указаны размер, сроки и порядок предоставления отступного.

Завершение договора посредством зачета допускается в отношении однородных требований должника к кредитору, срок которых наступил, либо срок которых договором не установлен, либо срок определен моментом востребования. Для применения зачета достаточно письменного заявления одной стороны. Не допускается зачет требований, если по заявлению другой стороны к требованию подлежит применению срок исковой давности и этот срок истек. В случае уступки требования должник вправе зачесть против требования нового кредитора свое встречное требование к первоначальному кредитору.

Завершение договора новацией требует составления письменного соглашения сторон. Новация прекращает дополнительные обязательства, связанные с первоначальным, если иное не будет предусмотрено заключаемым соглашением.

Завершение договора путем процедуры прощения долга (т.е. освобождения кредитором должника от исполнения взятых договорных обязательств) также следует оформлять письменным соглашением сторон. Не допускается освобождение должника от исполнения договорных обязательств, если это нарушает права других лиц в отношении имущества кредитора.

Завершение договора посредством процедуры передачи права требования оформляется письменным соглашением между кредитором и лицом, которому передаются права. Если производится уступка требования по договору, совершенному в нотариальной форме или требующему государственной регистрации, то соглашение об уступке требования также должно быть оформлено нотариально или зарегистрировано. Согласия контрагента на передачу права не требуется, если иное не предусмотрено законом или заключенным договором. Контрагент должен быть письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав к другому лицу. Кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать этому лицу документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования.

Завершение договора посредством процедуры перевода долга (перевода неисполненных обязательств по договору на другое лицо) также оформляется письменным соглашением между должником и лицом, на которое переводится обязательство. Если перевод долга производится по договору, совершенному в нотариальной форме или требующему государственной регистрации, то соглашение о переводе долга также должно быть оформлено нотариально или зарегистрировано. В отличие от передачи прав перевод долга требует согласия контрагента по договору и без такого согласия осуществлен быть не может.

Завершение договора посредством процедуры признания договора недействительным производится судом на основании иска заинтересованной в завершении договора стороны. Признав договор недействительным, суд обязывает стороны возвратить друг другу все полученное по договору. В отдельных, прямо установленных законом случаях суд может взыскать все полученное сторонами по договору в доход государства (например, если договор был заключен с целью, противной интересам правопорядка и нравственности - ст. 169 ГК РФ).

На некоторые процедуры завершения договорных обязательств могут быть наложены определенные ограничения, обусловленные требованиями публично-правовых отраслей законодательства (налогового, таможенного, валютного и др.). Поэтому при выборе конкретной процедуры закрытия договора необходимо проверить, имеются ли какие-либо ограничения публично-правового характера, влияющие на возможность применения данной процедуры в сложившейся ситуации. Несоблюдение подобных ограничений влечет применение мер имущественной, административной и даже уголовной ответственности.

При использовании любой из обозначенных процедур закрытия договора необходимо фиксировать время и факт прекращения договорных обязательств. В случае наличия неисполненных каждой стороной обязательств по закрываемому договору необходимо фиксировать их объем и денежную оценку. Это способствует недопущению конфликтных ситуаций в будущем, минимизации юридических рисков и сохранению партнерских отношений.

В договорной практике для решения указанных задач обычно составляется Акт сверки исполнения договорных обязательств. В этом документе перечисляются исполненные и неисполненные каждой стороной закрываемого договора обязательства с их денежной оценкой. Акт сверки исполнения договорных обязательств должен составляться в письменной форме и подписываться уполномоченными на проведение такой сверки представителями сторон. Желательно, чтобы подписи представителей заверялись печатями организаций, которые они представляют.

Акт сверки исполнения обязательств по закрываемому договору не следует путать с Актом сверки расчетов, основным назначением которого является сверка исключительно денежных обязательств контрагентов. Однако денежные обязательства могут составлять и на практике обычно составляют лишь некоторую часть договорных обязательств. Поэтому закрытие договора путем составления Акта сверки расчетов малопродуктивно.

Поиск по сайту: