Цели, задачи, права и обязанности защитника

Цели защитника в уголовном процессе состоят в следующем: а) выявление об- стоятельств, оправдывающих подозреваемого или обвиняемого, смягчающих его ответственность, б) оказание ему необходимой юридической помощи и достиже- ние наиболее благоприятных для него процессуальных решений по данному делу. Задачами защитника по реализации указанных целей являются: выработка со- вместно со своим подзащитным позиции и плана защиты, определение способов и средств защиты, т.е. тех процессуальных действий, которые необходимо вы- полнить, и тех доказательств, которые необходимо найти, представить для при- общения к делу и исследовать. Для этого закон наделяет защитника широкими процессуальными полномочиями.

С момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе иметь с подо- зреваемым, обвиняемым свидания наедине и конфиденциально до первого допроса подозреваемого или обвиняемого (п. 3 ч. 4 ст. 46, п. 9 ч. 4 ст. 47, п. 1 ч. 1 ст. 53 УПК). Такие свидания могут происходить под визуальным наблюдением должностных лиц правоохранительных органов, но без прослушивания с их стороны содержания бесед. Закон предусматривает право защитника собирать и представлять доказатель- ства по делу (п. 2 ч. 1 ст. 53). Способами для этого служат: получение предметов, документов и иных сведений; опрос лиц с их согласия; получение заключения специ- алиста (ч. 3 ст. 80); истребование документов от органов государственной власти, ор- ганов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, кото- рые обязаны предоставить запрашиваемые документы или их копии. На наш взгляд,

в соответствии с принципом равенства сторон сведения, собранные защитником, сра- зу являются доказательствами, так же как и сведения, собираемые его процессуаль- ными противниками — следователем, органом дознания, дознавателем, прокурором и судом. Вместе с тем по смыслу ч. 2 ст. 159 в ходе предварительного расследования следователь и дознаватель имеют фактическую возможность отказать в удовлетворе- нии ходатайств защитника о приобщении к материалам уголовного дела собранных им доказательств, если сочтут, что обстоятельства, об установлении которых ходатай- ствует защитник, не имеют значения для данного уголовного дела. Однако по оконча- нии предварительного расследования и ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела следователь обязан выяснить, какие свидетели, экс- перты, специалисты подлежат вызову в судебное заседание для допроса и подтверж- дения позиции стороны защиты (ч. 4 ст. 217). В обвинительном заключении указыва- ется перечень доказательств, на которые ссылается сторона защиты (п. 6 ч. 1 ст. 220). Кроме того, к обвинительному заключению прилагается список подлежащих вызову в судебное заседание лиц со стороны защиты с указанием их места жительства и (или) места нахождения (ч. 4 ст. 220). Суд не вправе отказать в удовлетворении ходатайства о допросе в судебном заседании в качестве свидетеля или специалиста лица, явивше- гося в суд по инициативе сторон (ч. 4 ст. 271). Таким образом, защитник может до- биться допроса ранее опрошенных им лиц в судебном разбирательстве, даже если следователь и дознаватель отказали ему в этом на предварительном расследовании. Письменные объяснения, полученные в результате опроса, заключения специалиста также могут быть представлены следователю, дознавателю и в суд. Что касается дру- гих доказательств (предметов и документов), полученных защитником и представ- ленных им для рассмотрения в судебном разбирательстве, то по смыслу закона они должны быть приобщены следователем к материалам дела и направлены в суд нарав- не с доказательствами обвинения (см. об этом также § 5 гл. 7 учебника).

Защитник имеет право присутствовать при предъявлении обвинения (п. 4 ч. 1 ст. 50). Термин «присутствовать» не означает, что защитник лишь пассивно наблюда- ет за предъявлением обвинения. Он вправе знакомиться с постановлением о привле- чении лица в качестве обвиняемого, снимать с него копии или делать выписки, при необходимости разъяснять подзащитному сущность обвинения, его права и обязан- ности, обсуждать с ним наедине и конфиденциально, в том числе до первого допроса, правовую позицию, которую необходимо занять по предъявленному обвинению.

Защитник имеет право участвовать во всех допросах защищаемого им подозре- ваемого или обвиняемого. В отношении иных следственных действий с участием по- дозреваемого или обвиняемого установлено правило о том, что защитник принимает в них участие лишь в случаях, если он или его подзащитный заявят об этом ходатай- ство. Защитник, участвующий в производстве следственного действия, вправе давать своему подзащитному в присутствии следователя краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные заме- чания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия. Следователь может отвести вопросы защитника, но обязан занести отве- денные вопросы в протокол. Кроме того, при проведении следственных действий за- щитник имеет право:

— делать заявления, подлежащие занесению в протокол следственного действия, замечания о дополнении и уточнении протокола (ч. 4, 6 ст. 166);

— на предъявление ему всего обнаруженного и изъятого при осмотре (ч. 4 ст. 177);

— знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы и ходатай- ствовать о внесении в него дополнительных вопросов эксперту; заявлять отвод экс- перту или ходатайствовать о производстве судебной экспертизы в другом экспертном учреждении; ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов указанных им лиц либо о производстве судебной экспертизы в конкретном экспертном учреждении; при- сутствовать с разрешения следователя при производстве судебной экспертизы, давать объяснения эксперту; знакомиться с заключением эксперта или сообщением о невоз- можности дать заключение, а также с протоколом допроса эксперта (ч. 1 ст. 198);

— участвовать в исследовании доказательств в судебном разбирательстве (ч. 1 ст. 248).

Согласно сложившейся судебной практике признается существенным нарушени- ем уголовно-процессуального закона неизвещение защитника о проведении следствен- ных действий, если он заявлял ходатайство о намерении в них участвовать1.

Защитник вправе знакомиться с протоколом задержания, постановлением о при- менении меры пресечения и протоколами следственных действий, проведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, а также документами, которые им предъяв- лялись или должны были предъявляться (п. 6 ч. 1 ст. 53). Следует отметить, что за- щитнику, обвиняемому и подозреваемому должны предъявляться по их ходатайству и все решения, которые могут быть обжалованы ими вышестоящему прокурору или в суд. Как отметил Конституционный Суд РФ, «непременной составляющей права на судебную защиту является обеспечение заинтересованным лицам возможности пред- ставить суду доказательства в обоснование своей позиции, а также высказать свое мнение относительно позиции, занимаемой противоположной стороной, и приводи- мых ею доводов; без ознакомления с вынесенным в отношении заинтересованного участника процесса решением и его обоснованием он не в состоянии не только долж- ным образом аргументировать свою жалобу в суд, но и правильно определить, будет ли обращение в суд отвечать его интересам»2. Кроме того, Конституционный Суд РФ в другом своем решении указал, что «отказ защитнику в ознакомлении с материалами следствия, которые были добыты с участием подозреваемого или стали ему известны иным образом до признания его подозреваемым, как и ограничение права защитника выписывать из материалов, с которыми он был ознакомлен до окончания следствия, любые сведения и в любом объеме, не имеют разумного основания, не могут быть оправданы интересами следствия или иными конституционно значимыми целями, до- пускающими соразмерные ограничения прав и свобод»3. С учетом сказанного можно сделать вывод, что защитнику по его требованию должны быть представлены для ознакомления такие документы, как: постановление о возбуждении уголовного дела, постановления о привлечении в качестве обвиняемого, о назначении экспертизы, о продлении сроков содержания под стражей и сроков предварительного расследова- ния, а также другие материалы доследственной проверки и предварительного рассле-

1 Бюллетень Верховного Суда РФ. 1997. № 2. С. 18.

2 Определение Конституционного Суда РФ от 02.12.2000 № 285-О по жалобе гражданина Пан- филова Р.П. на нарушение его конституционных прав ст. 92 УПК РСФСР.

3 Постановление Конституционного Суда РФ от 27.06.2000 № 11-П по делу о проверке консти- туционности положений ч. 1 ст. 47 и ч. 2 ст. 51 УПК РСФСР в связи с жалобой гражданина В.И. Маслова.

дования, которые были добыты с участием подозреваемого или стали ему известны иным образом до признания его подозреваемым. При этом необходимо принимать во внимание выводы, сделанные в Постановлении Конституционного Суда РФ от

27.3.96 г. по делу о проверке конституционности ст. 1 и 21 Закона РФ от 21.07.93 г.

«О государственной тайне», согласно которому порядок участия адвоката в уголов- ном судопроизводстве, в том числе по делам, связанным со сведениями, составляющими государственную тайну, определяется исключительно УПК. Поэтому отказ следовате- ля, дознавателя, прокурора и суда ознакомить защиту с материалами дела в части име- ющихся в материалах уголовного дела сведений, составляющих государственную тай- ну, является нарушением равенства сторон и права обвиняемого на защиту. Это, в частности, относится и к представленным в суд материалам, которые содержат сведе- ния об оперативно-розыскной деятельности, составляющие согласно ст. 12 Закона

«Об оперативно-розыскной деятельности» государственную тайну: например, к по- становлениям руководителей оперативно-розыскных подразделений о проведении опе- ративно-розыскных мероприятий; к материалам, подтверждающим получение судеб- ного разрешения на проведение этих мероприятий, и т.д. Если адвокат не имеет допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении.

Защитнику предоставлено право использовать иные, не запрещенные УПК сред- ства и способы защиты (п. 11 ч. 1 ст. 53 УПК). Как представляется, к числу этих средств и способов можно, в частности, отнести следующие:

— внесудебное урегулирование конфликта между подзащитным и потерпевшим по делам, допускающим прекращение уголовного дела в связи с примирением сторон (ст. 25);

— открытое использование в ходе проведения следственных действий и судеб- ных заседаний фотографирования, киносъемки, видео- и звукозаписи. В соответствии с ч. 5 ст. 241 проведение фотографирования, видеозаписи, киносъемки допускается с разрешения председательствующего. В отношении письменной, звуко- или аудио- записи в ч. 5 ст. 241 предусмотрен не разрешительный, а явочный порядок, т.е. эти виды записи могут вестись по желанию любого лица, присутствующего в судебном заседании;

— обращение в средства массовой информации, в правозащитные организации и в международные суды;

— проведение медицинских обследований подозреваемого и обвиняемого и по- лучение соответствующих заключений.

На защитника в уголовном процессе возлагаются и определенные обязанности. Своими действиями он не должен ухудшать положение подзащитного, обязан прини- мать все предусмотренные законом меры по защите, соблюдать порядок в судебном заседании. Адвокат также не вправе отказаться от принятой на себя защиты, занимать позицию вопреки воле доверителя (кроме случаев самооговора), разглашать сведе- ния, ставшие ему известными в связи с оказанием юридической помощи без согласия доверителя. Защитник не вправе также разглашать данные предварительного рассле- дования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден, о чем у него берется подписка. За разглашение данных предварительного расследования защитник может быть привлечен к уголовной от- ветственности по ст. 310 УК РФ.

ГРАЖДАНСКИЙ ОТВЕТЧИК

Согласно определению, данному в ч. 1 ст. 54 УПК, гражданский ответчик — это физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с гражданским зако- нодательством несет ответственность за вред, причиненный преступлением. По буквальному смыслу этого определения гражданским ответчиком может быть в первую очередь признан обвиняемый (осужденный), поскольку в соответствии с ГК РФ ответственность за вред, причиненный преступлением личности или имуществу гражданина, или имуществу юридического лица, несет лицо, причи- нившее такой вред (ч. 1 ст. 1064). Действительно, по общему правилу обвиняе- мый сам должен возмещать причиненный его деяниями вред, и к нему также может быть предъявлен гражданский иск. Однако гражданским ответчиком мо- жет быть и третье лицо, которое, не являясь само причинителем вреда, обязано возместить вред, причиненный деянием, по поводу которого ведется уголовное судопроизводство. В качестве гражданских ответчиков могут быть привлечены родители, опекуны, попечители или другие лица, которые в силу закона несут материальную ответственность за имущественный и моральный вред, причинен- ный преступными действиями обвиняемого.

Ответственность за вред, причиненный преступлением, в соответствии с ГК РФ могут нести вместо обвиняемого следующие лица:

1. Юридические или физические лица, если вред был причинен обвиняемым, яв- лявшимся их работником, при исполнении своих трудовых (служебных, должност- ных) обязанностей как на основании трудового договора, так и по гражданско-право- вому договору, если они при этом действовали или должны были действовать по заданию соответствующего юридического или физического лица и под его контролем за безопасным ведением работ. Хозяйственные товарищества (полные товарищества и товарищества на вере) и производственные кооперативы возмещают также вред, при- чиненный их участниками (членами) при осуществлении последними предпринима- тельской, производственной или иной деятельности товарищества или кооператива (ст. 1068 ГК РФ). Однако если вред был причинен работником во время исполнения его обязанностей, но не в связи с ними (например, в ходе его хулиганских действий, бытовой ссоры и т.д.), то ответственность не может возлагаться на указанных лиц.

2. Юридические лица и граждане — владельцы источника повышенной опасно- сти, посредством которого обвиняемым был причинен вред потерпевшему. Однако следует иметь в виду, что ответственность на таких гражданских ответчиков может быть возложена лишь в тех случаях, если они не докажут, что: а) вред причинен вслед- ствие непреодолимой силы или умысла потерпевшего либо б) источник повышенной опасности выбыл из их владения в результате противоправных действий обвиняемого, который противоправно завладел таким источником (ст. 1079 ГК РФ). Если же выяс- нится, что источник повышенной опасности выбыл из владения не противоправно (на- пример, в результате добровольной его передачи обвиняемому), его владелец должен нести ответственность. Также он может нести ответственность и тогда, когда имеется гражданско-правовая вина (как правило, в форме неосторожности) владельца источ- ника повышенной опасности в противоправном изъятии этого источника из его обла- дания, в частности когда не была обеспечена надлежащая охрана или присмотр за источником повышенной опасности (ч. 2 ст. 1079 ГК РФ). В этом случае на каждого из

причинителей вреда судом может быть возложена ответственность за вред в долевом порядке в зависимости от степени вины каждого из них. Не признается владельцем источника повышенной опасности и не несет ответственности за вред перед потерпев- шим лицо, эксплуатировавшее источник в качестве работника его владельца.

3. Страховая организация, в которой обвиняемый (например, в совершении на- рушения правил дорожного движения и эксплуатации транспортных средств, преду- смотренного ст. 264 УК РФ) застраховал свою ответственность в порядке доброволь- ного или обязательного страхования в пользу возможных в будущем потерпевших, но которая оспаривает свою обязанность выплатить потерпевшему страховое возмеще- ние. Если страховое возмещение недостаточно для полного возмещения причиненно- го потерпевшему вреда, обвиняемый должен будет возместить ему разницу между страховым возмещением и фактическим размером ущерба (ст. 1072 ГК РФ).

4. Родители (усыновители) или попечители (граждане или соответствующее воспитательное, лечебное учреждение, учреждение социальной защиты населения и др., которое в силу закона является попечителем) несовершеннолетнего в возрасте от 14 до 18 лет. Однако ответственность на таких гражданских ответчиков может быть возложена судом лишь в тех случаях, если: а) у самого несовершеннолетнего нет доходов или иного имущества, достаточных для возмещения вреда (субсидиар- ная ответственность), либо б) родители (усыновители) или попечители не докажут, что вред возник не по их вине (ст. 1074 ГК РФ). Под виной в данном случае следует понимать как неосуществление должного надзора за несовершеннолетними, так и бе- зответственное отношение к их воспитанию или неправомерное использование сво- их прав по отношению к детям, результатом которого явилось неправильное поведе- ние детей, повлекшее вред (попустительство или поощрение озорства, хулиганских действий, безнадзорность детей, отсутствие к ним внимания и т.д.). Под виной воспи- тательных, лечебных учреждений, учреждений социальной защиты населения и т.д. понимается неосуществление ими должного надзора за несовершеннолетним в мо- мент причинения вреда. Если будет установлено, что причинение несовершеннолет- ним вреда имело место как по вине родителей, попечителей, так и по вине воспита- тельных, лечебных учреждений, учреждений социальной защиты населения, то вред возмещается по принципу долевой ответственности в зависимости от степени вины каждого. Родители, проживающие отдельно от детей, несут ответственность за вред, причиненный детьми, на общих основаниях, предусмотренных ст. 1074 ГК РФ. Одна- ко родитель может быть освобожден от ответственности, если докажет, что по вине другого родителя он был лишен возможности принимать участие в воспитании ре- бенка. На родителя, лишенного родительских прав, суд может возложить ответствен- ность за вред, причиненный его ребенком, только в течение 3 лет после лишения ро- дительских прав, причем при условии, что поведение ребенка, повлекшее причинение вреда, явилось следствием ненадлежащего осуществления родительских обязанно- стей еще до лишения родителя соответствующих прав (ст. 1075 ГК РФ). Необходимо учитывать, что ответственность за вред, причиненный несовершеннолетними, несут оба родителя, поэтому они должны признаваться и гражданскими ответчиками.

5. Опекун лица, признанного недееспособным, либо юридическое лицо, обязанное осуществлять за ним надзор, если они не докажут, что вред возник не по их вине. При этом ответственность может быть возложена, если опекун обладает достаточны- ми средствами для возмещения вреда (ст. 1076 ГК РФ). Вместе с тем следует обратить

внимание на то, что согласно ч. 1 ст. 54 УПК гражданский ответчик несет ответствен- ность лишь за вред, причиненный преступлением. Поэтому если производство по при- менению принудительных мер медицинского характера ведется в отношении лица, совершившего запрещенное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости, когда о преступлении говорить нельзя, то иск к вышеназванным лицам может быть предъявлен лишь в порядке гражданского судопроизводства.

Гражданский ответчик появляется в деле не автоматически, в силу самого факта предъявления гражданского иска, а привлекается лицами, ведущими процесс, кото- рые выносят об этом соответствующий акт (постановление либо определение). Права и обязанности гражданского ответчика во многом тождественны правам гражданско- го истца. Однако имеются и различия:

1) если гражданский истец вправе поддерживать иск, то гражданский ответчик вправе знать сущность исковых требований и обстоятельства, на которых они осно- ваны, и возражать против предъявленного гражданского иска (п. 1, 2 ч. 2 ст. 54 УПК);

2) в отличие от положения гражданского истца (п. 9, 10, 13 ч. 4 ст. 44 УПК) дей- ствующий уголовно-процессуальный закон, к сожалению, прямо не предусматривает для гражданского ответчика таких прав, как: право знакомиться с протоколами след- ственных действий, произведенных с его участием; право участвовать в следствен- ных действиях, производимых по его ходатайству либо ходатайству его представите- ля; право получать копии процессуальных решений, относящихся к предъявленному гражданскому иску (ст. 54 УПК). Однако представляется, что в силу принципа равен- ства сторон эти права должны принадлежать не только гражданскому истцу, но и граж- данскому ответчику.

СВИДЕТЕЛЬ

Свидетель — это лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятель- ства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела, и ко- торое вызвано для дачи показаний (ч. 1 ст. 56 УПК). Таким образом, свидетелем считается лицо, одновременно удовлетворяющее следующим признакам: а) ему могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для рассле- дования и разрешения данного уголовного дела; б) оно вызвано для дачи показа- ний. При этом вопрос о том, могут ли свидетелю быть известны относящиеся к делу обстоятельства, решается не им самим, а органом дознания, дознавателем, следователем, прокурором, судом. Подозреваемый, обвиняемый, защитник, по- терпевший, гражданский истец и гражданский ответчик, а также их представите- ли вправе заявить ходатайство о вызове и допросе лица в качестве свидетеля, которое разрешается лицом, ведущим процесс (ч. 2 ст. 159, ч. 8 ст. 234). Однако при окончании предварительного расследования с обвинительным заключением или обвинительным актом к этим документам приобщается список лиц, подле- жащих вызову в судебное заседание, в том числе и со стороны защиты (ч. 4 ст. 220). Представляется, что в силу принципа равенства прав сторон в уголовном процес- се следователь, а также прокурор не могут отказать во включении в этот список вызываемых стороной свидетелей или сократить его по своему усмотрению (п. 3 ч. 2 ст. 221). Это верно и потому, что даже суд не вправе отказать в удовлетворе- нии ходатайства о допросе в судебном заседании лица в качестве свидетеля или

специалиста, если оно явилось в суд по инициативе любой из сторон (ч. 4 ст. 271). Нет никаких оснований полагать, что и орган предварительного расследования вправе отступать в этом вопросе от начал состязательного процесса.

Некоторые лица не могут быть допрошены по определенным обстоятельствам как свидетели. К их числу законом отнесены: судьи, присяжные заседатели — об об- стоятельствах уголовного дела, которые стали им известны в связи с участием в про- изводстве по данному уголовному делу; адвокат, защитник подозреваемого, обвиня- емого — об обстоятельствах, ставших им известными в связи с обращением к ним за юридической помощью или в связи с ее оказанием; священнослужитель — об обсто- ятельствах, ставших ему известными из исповеди; член Совета Федерации, депутат Государственной Думы без их согласия — об обстоятельствах, которые стали им из- вестны в связи с осуществлением ими своих полномочий (ч. 3 ст. 56); эксперт — по поводу сведений, ставших ему известными в связи с производством судебной экспер- тизы, если они не относятся к предмету данной судебной экспертизы (ч. 2 ст. 205).

Кроме указанных выше лиц, служебным свидетельским иммунитетом обладают Президент РФ — на основании Конституции РФ (ст. 91); Уполномоченный по правам человека в Российской Федерации — на основании Федерального конституционного закона от 26.02.97 № 1-ФКЗ «Об Уполномоченном по правам человека в Российской Федерации» (ст. 12), а также лица, наделенные дипломатической неприкосновенно- стью, — на основании ч. 2 ст. 3 УПК.

Обстоятельствами уголовного дела, которые стали известны судьям или присяж- ным заседателям в связи с участием в производстве по данному уголовному делу, являются как те, о которых они узнали в ходе судебных следственных действий, так и любые другие обстоятельства этого уголовного дела. Под обстоятельствами уголов- ного дела в данном случае следует понимать не только обстоятельства события пре- ступления, наличие или отсутствие виновности обвиняемого и другие обстоятель- ства, входящие в предмет доказывания (ст. 73), но и обстоятельства производства самого уголовного дела, в том числе суждения, высказанные во время совещания су- дей или присяжных заседателей; действия участников процесса и действия третьих лиц в отношении участников процесса, которые были лично восприняты судьями и присяжными заседателями либо данные о которых были сообщены им любыми ли- цами как в ходе судебного заседания, так и за его пределами, и т.д. Смысл данного положения заключается в гарантировании независимости судей, которые не должны опасаться применения к ним в дальнейшем каких бы то ни было санкций в связи с их участием в рассмотрении дела, в том числе тех, которые предусмотрены для свидете- лей за отказ от дачи показаний.

Еще более широк круг обстоятельств, о которых не может быть допрошен адво- кат или защитник подозреваемого, обвиняемого. Они не допрашиваются не только об обстоятельствах данного уголовного дела, но и о любых других обстоятельствах, став- ших им известными в связи с обращением к ним за юридической помощью или в связи с ее оказанием. В то же время адвокат, защитник вправе по его ходатайству давать показания в интересах своего подзащитного, например по факту фальсифика- ции материалов дела следователем1.

1 См. определение Конституционного Суда РФ от 06.03.2003 № 108-О по жалобе Цицкишви- ли Г.В. на нарушение его конституционных прав п. 2 ч. 3 ст. 56 УПК РФ // Российская газета. 27.05.2003.

Напротив, могут быть свидетелями следователи, дознаватели, прокуроры, в про- изводстве которых находилось данное уголовное дело. Однако в случае, если следо- ватель, дознаватель, прокурор были допрошены в качестве свидетелей, они утрачива- ют право продолжать производство предварительного расследования по данному делу (п. 1 ч. 1 ст. 61).

Свидетель вправе отказаться свидетельствовать против самого себя, своего суп- руга (своей супруги) и других близких родственников. При согласии свидетеля дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть ис- пользованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний. В перечень близких родственников соглас- но п. 4 ст. 5 входят супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и сестры, дедушка, бабушка, внуки. Следует иметь в виду, что право не свидетельствовать — это не то же самое, что быть свидетелем. Свидетель — тот, кто вызван для допроса. Он обязан явиться по вызову и дать показания, за исключе- нием тех, о которых говорилось выше.

Право не свидетельствовать против самого себя и своих близких родственников не сводится только к праву свидетеля отказаться от ответа на вопросы, имеющие пря- мо инкриминирующий характер, но распространяется и на сведения о любых других фактах, которые могут прямо или косвенно, непосредственно или опосредованно быть использованными против интересов указанных лиц. Право не свидетельствовать про- тив себя и своих близких не означает, что следователь не может задавать свидетелю подобные вопросы, а свидетель не вправе на них отвечать, поскольку это его право, а не обязанность. При согласии лиц, обладающих свидетельским иммунитетом, дать показания дознаватель, следователь, прокурор и суд предупреждают их о том, что данные ими показания могут использоваться в качестве доказательств в ходе даль- нейшего производства по уголовному делу.

Устанавливая право свидетеля не свидетельствовать против близких родственни- ков, закон не предусматривает его права отказаться дать показания против иных близ- ких ему лиц и родственников. Так, обязаны свидетельствовать друг против друга лица, состоящие в незарегистрированном браке, отцы и дети, рожденные в таком браке, если в свидетельстве о рождении отец не записан как родитель ребенка или иным образом не доказано их близкое родство, и т.п.

Свидетель, помимо права не свидетельствовать против самого себя и своих близ- ких, имеет также и ряд других прав. Он может давать показания на родном языке или языке, которым он владеет; заявлять отвод переводчику; заявлять ходатайства и при- носить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, про- курора и судьи, принимаемые в ходе досудебного производства (ст. 125); являться на допрос с адвокатом (ч. 5 ст. 189); ходатайствовать о применении мер безопасности (ч. 3 ст. 11). При наличии достаточных данных о том, что свидетелю, а также его близким родственникам, родственникам или близким лицам угрожают убийством, при- менением насилия, уничтожением или повреждением их имущества либо иными опас- ными противоправными деяниями, суд, прокурор, следователь, орган дознания и до- знаватель принимают в пределах своей компетенции в отношении указанных лиц меры безопасности (п. 7 ч. 4 ст. 56, ч. 3 ст. 11). К числу этих мер относятся:

— исключение из протокола следственного действия данных о личности свиде- теля, вместо которых следователь с согласия прокурора указывает в протоколе при-

своенный свидетелю псевдоним и приводит образец его подписи, которые он будет использовать в протоколах следственных действий, произведенных с его участием (ч. 9 ст. 166);

— допрос свидетеля в судебном заседании без оглашения подлинных данных о личности свидетеля в условиях, исключающих визуальное наблюдение свидетеля другими участниками судебного разбирательства. В случае заявления сторонами обо- снованного ходатайства о раскрытии подлинных сведений о лице, дающем показа- ния, в связи с необходимостью осуществления защиты подсудимого либо установле- ния каких-либо существенных для рассмотрения уголовного дела обстоятельств суд вправе предоставить сторонам возможность ознакомления с указанными сведениями (ч. 5, 6 ст. 278).

Необходимо, однако, учитывать, что применение названных положений должно происходить с применением обязательных для России положений Европейской кон- венции о защите прав человека и основных свобод от 04.11.50 г. Согласно подп. (d) п. 3 ст. 6 Конвенции каждый человек, обвиняемый в совершении уголовного преступле- ния, имеет право допрашивать показывающих против него свидетелей или иметь пра- во на то, чтобы эти свидетели были допрошены. Европейский Суд по правам челове- ка в решении по делу «Ван Мехелен и другие против Нидерландов» от 23.04.97 г. дает толкование этой нормы в соотношении с мерами безопасности свидетеля следующим образом: «Если сохраняется анонимность свидетеля обвинения, защита сталкивается с такими трудностями, которых при рассмотрении уголовных дел обычно быть не должно». Соответственно, Европейский Суд в решении по данному делу признал, что в таких случаях п. 1 и 3 (d) ст. 6 Конвенции требуют, чтобы эти трудности защиты

«в достаточной мере уравновешивались судебной процедурой» (курсив мой. — А.С.), причем «обвинительный приговор не должен основываться единственно или в реша- ющей степени на анонимных утверждениях». По мнению Суда, высказанному в п. 62, 64 данного решения, достаточной судебной процедурой, уравновешивающей аноним- ность допроса свидетелей, является их заслушивание в присутствии не только обви- нителя, но и защитника-адвоката, который имел бы возможность наблюдать и оцени- вать поведение свидетеля во время допроса1. Таким образом, одного лишь раскрытия по дискреционному усмотрению суда сведений о лице, дающем показания, как это предусматривает ч. 6 ст. 278 УПК РФ, может оказаться недостаточно; cуд, исходя из приоритетных норм международного права, обязан по требованию стороны защиты предоставить защитнику-адвокату возможность участвовать в допросе анонимных сви- детелей. При этом показания таких свидетелей не могут служить основными доказа- тельствами виновности и должны убедительно подтверждаться совокупностью дру- гих доказательств.

Кроме того, в отношении свидетеля могут быть применены меры безопасности, предусмотренные Федеральным законом от 20.08.2004 № 119-ФЗ «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства»: личная охрана, охрана жилища и имущества; выдача специальных средств индивиду- альной защиты, связи и оповещения об опасности; обеспечение конфиденциальности сведений о защищаемом лице; переселение на другое место жительства; замена до-

1 См.: Европейский Суд по правам человека. Избранные решения: В 2 т. М., 2000. Т. 2. С. 443—446.

кументов; изменение внешности; изменение места работы (службы) или учебы; вре- менное помещение в безопасное место и др.

Свидетель не вправе: уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя, прокурора или в суд; давать заведомо ложные показания либо отказываться от дачи показаний; разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему извест- ными в связи с участием в производстве по уголовному делу, если он был об этом заранее предупрежден. Уклонением от явки свидетеля по вызовам дознавателя, сле- дователя, прокурора или в суд может считаться только его неявка без уважительных причин. К числу уважительных причин относятся: болезнь самого свидетеля или чле- нов его семьи, за которыми, кроме него, некому осуществлять уход; неполучение им повестки, стихийное бедствие, отсутствие необходимого транспорта при местонахож- дении свидетеля в отдаленном районе и т.п. При установлении того, что уважитель- ные причины отсутствуют, свидетель может быть подвергнут приводу.

ЭКСПЕРТ

Эксперт — лицо, обладающее специальными знаниями и назначенное дознавате- лем, следователем или судом для производства судебной экспертизы и дачи за- ключения (ч. 1 ст. 57 УПК). Эксперт — не всякое лицо, обладающее специальны- ми познаниями и привлеченное к участию в процессе. Кроме него, таким условиям отвечает также специалист. В отличие от специалиста, эксперт привлекается к участию в процессе путем вынесения соответствующего процессуального акта: постановления дознавателя, следователя, прокурора, судьи или определения суда. Кроме того, эксперт привлекается для выполнения самостоятельных экспертных исследований, т.е. проводит их с использованием методов, определяемых им лишь по собственному разумению, в то время как специалист, если он участвует в тех или иных следственных действиях, должен выполнять все указания следователя, дознавателя, прокурора, суда. Наконец, эксперт привлекается для дачи эксперт- ного заключения — особого вида доказательств, тогда как целью привлечения спе- циалиста является содействие в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств для исследования материалов уголовного дела, а также постановка вопросов эксперту, разъяснение сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию (ч. 1 ст. 58).

Специальные познания, которыми должен обладать эксперт, — это познания в области науки, техники, промышленного производства, искусства или других специаль- ных отраслей человеческой деятельности. Закон не требует, чтобы познания эксперта обя- зательно были профессиональными, за исключением случаев, когда экспертиза прово- дится в экспертном учреждении. Однако они должны быть достаточно глубокими для проведения соответствующих исследований и дачи ответов на поставленные вопросы.

Эксперт вправе:

— знакомиться с материалами уголовного дела, относящимися к предмету судебной экспертизы. Получение экспертом информации об указанных материалах про- исходит в форме ознакомления эксперта с постановлением (определением) о назначении экспертизы, в котором излагаются сведения об обстоятельствах события преступления, обстоятельствах и условиях получения объектов для экспертного исследования, дается необходимое описание самих объектов и иных материалов, предоставляемых в распо-

ряжение эксперта. Кроме того, он вправе знакомиться и с другими материалами дела, если они относятся к предмету экспертизы, а также ходатайствовать о предоставлении ему дополнительных материалов (объектов экспертного исследования, доказательств), необходимых для дачи заключения. Ознакомление эксперта с материалами дела может происходить также путем непосредственного участия эксперта с разрешения лиц, веду- щих процесс, в проведении следственных и иных процессуальных действий (напри- мер, при получении образцов для сравнительного исследования — ст. 202), где он впра- ве задавать вопросы, относящиеся к предмету данной экспертизы;

— ходатайствовать о предоставлении ему дополнительных материалов, необ- ходимых для дачи заключения. Если эти материалы в уголовном деле отсутствуют, они могут быть получены органами предварительного расследования и судом путем собирания дополнительных доказательств;

— участвовать с разрешения дознавателя, следователя, прокурора и суда в про- цессуальных действиях и задавать при этом вопросы, относящиеся к предмету судеб- ной экспертизы;

— давать заключение в пределах своей компетенции, в том числе по вопросам хотя и не поставленным в постановлении о назначении судебной экспертизы, но име- ющим отношение к предмету экспертного исследования. Принято различать объек- тивно-научный, или предметный, уровень компетенции эксперта, т.е. объем специ- альных знаний по определенному кругу вопросов (предмету экспертизы), которым в той или иной степени должен обладать любой специалист данного рода, вида или подвида судебной экспертизы, а также субъективный уровень компетенции, под кото- рым понимается степень владения конкретного эксперта теорией и методикой прове- дения экспертизы данного рода, вида или подвида. Предмет экспертизы того или иного рода определяется предметом соответствующей отрасли знаний, которая должна ис- пользоваться в экспертном исследовании (криминалистика, судебная медицина, су- дебная психиатрия и т.д.). Субъективный уровень компетенции не всегда может в пол- ном объеме и степени соответствовать предметному уровню компетенции данного эксперта. Это необходимо учитывать дознавателю, следователю, прокурору, суду при поручении экспертизы конкретному эксперту, ибо закон не разрешает поручать про- изводство экспертизы лицу, если вопросы, по которым оно должно дать заключение, выходят за пределы его специальных познаний;

— ходатайствовать о привлечении к производству судебной экспертизы других экспертов. Речь идет не о тех случаях, когда предметный или субъективный уровень компетенции эксперта не соответствует предмету экспертизы или недостаточен для дачи квалифицированных ответов на поставленные вопросы,— тогда эксперт должен отказаться от дачи заключения, а о тех ситуациях, когда предстоит слишком большой объем исследований либо если привлечение дополнительных экспертов, имеющих специальные познания по тому же предмету, позволит скорее и вернее выработать правильное заключение. Если же эксперт придет к выводу, что для дачи заключения необходимо проведение не однородной (т.е. в пределах одной предметной компетен- ции), а комплексной экспертизы (требующей различной предметной компетенции эк- спертов), он должен отказаться от дачи заключения, после чего назначается новая, комплексная судебная экспертиза. Отказ от дачи заключения может иметь место по всем либо только по отдельным вопросам, которые выходят за пределы специальной компетенции эксперта (т.н. сужение предмета экспертизы);

— подавать жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следо- вателя, прокурора и суда, ограничивающие его права;

— отказаться от дачи заключения по вопросам, выходящим за пределы его спе- циальной компетенции, а также в случаях, если представленные ему материалы недо- статочны для дачи заключения. Отказ от дачи заключения должен быть заявлен экс- пертом в письменном виде с изложением мотивов отказа.

Обязанности эксперта сформулированы в ч. 4 ст. 57 в виде запретов на то, чего не вправе делать эксперт. Так, он не вправе без ведома следователя и суда вести перегово- ры с участниками уголовного судопроизводства по вопросам, связанным с производ- ством судебной экспертизы, а также самостоятельно собирать материалы для эксперт- ного исследования. Объясняется это тем, что оценка доказательств в их совокупности и последующий отбор материалов уголовного дела, предназначенных для экспертного исследования, относятся лишь к компетенции дознавателя, следователя и суда. Поэто- му эксперт не вправе исследовать и собирать материалы, не указанные в постановле- нии (определении) о назначении экспертизы и не предназначенные быть объектами исследования. Вместе с тем в ч. 4 ст. 202 предусматривается право эксперта получать образцы для сравнительного исследования. При этом получать указанные образцы (например, так называемых веществ-свидетелей при проведении судебно-химиче- ской экспертизы) эксперт может только при том условии, если это является частью методики самой судебной экспертизы. Анализ положений ст. 57 и 202 показывает, что следователь получает образцы для сравнительного исследования лишь при опреде- ленных, одновременно действующих условиях: а) когда их надо получить у подозре- ваемого, обвиняемого, а также у свидетеля или потерпевшего; б) когда возникла не- обходимость проверить, оставлены ли ими следы в определенном месте или на вещественных доказательствах. Представляется, что в остальных случаях получение образцов может являться частью судебной экспертизы и входить в круг обязанностей эксперта. Тем не менее следует констатировать, что уровень гарантий достоверности исследований с использованием образцов для сравнительного исследования, полу- ченных самим экспертом, по сути непроцессуальными способами, обычно ниже тех, где используются образцы, полученные по постановлению следователя или дознава- теля и с составлением соответствующего протокола (ч. 1—3 ст. 202). В этой связи происхождение и достоверность образцов, полученных самим экспертом, должны подвергаться особо тщательному исследованию и оценке.

Эксперт не вправе уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя, про- курора или в суд; давать заведомо ложное заключение и разглашать данные предвари- тельного расследования, ставшие известными ему в связи с участием в уголовном деле в качестве эксперта, если он был об этом заранее предупрежден. За дачу заведо- мо ложного заключения или за разглашение данных предварительного расследования эксперт несет уголовную ответственность по ст. 307, 310 УК РФ.

СПЕЦИАЛИСТ

Так же как и эксперт, специалист обладает специальными знаниями в области науки, техники, промышленного производства, искусства или других специаль- ных отраслей человеческой деятельности. Однако предмет деятельности специа- листа в уголовном судопроизводстве несколько иной, чем у эксперта. Специа-

лист привлекается сторонами или судом к участию в деле для выполнения следу- ющих задач (ст. 58 УПК):

— содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов в ходе любых следственных действий;

— применения технических средств в исследовании материалов уголовного дела;

— постановки вопросов эксперту;

— разъяснения вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию. Постановка специалистом, привлеченным по инициативе той или иной стороны,

вопросов экспертам возможна при назначении судебной экспертизы. Разъяснение спе- циалистом сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетен- цию, может происходить в следующих случаях:

— в ходе его участия в проведении следственных действий по обнаружению, за- креплению и изъятию предметов и документов, а также применению технических средств для исследования материалов уголовного дела;

— при участии специалиста-педагога в допросе несовершеннолетнего потерпев- шего, свидетеля, подозреваемого, обвиняемого (ст. 191, 280, 425);

— при даче специалистом письменного заключения по инициативе той или иной стороны или сторон (ч. 3 ст. 80);

— при допросе специалиста в ходе досудебной подготовки или в суде (ч. 4 ст. 80, ч. 4 ст. 271).

В последних двух случаях разъяснение специалистом вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию, может до некоторой степени составить конкурен- цию заключению эксперта. В своем заключении или показаниях (ч. 3, 4 ст. 80) специ- алист может давать уже известным суду обстоятельствам новое освещение, проясня- ющее их истинное значение, и, кроме того, с помощью специальных познаний и приемов выявлять перед судом обстоятельства, которые без разъяснения специали- ста могли бы оставаться вне поля зрения суда. Как и эксперт, специалист излагает суду свое суждение и мнение о фактах, которое, однако, оформляется не экспертным заключением, а заключением или показаниями специалиста.

Вместе с тем было бы ошибкой отождествлять данное в суде заключение экспер- та и разъяснение специалиста, содержащееся в его заключении или показаниях. Мож- но сказать, что эксперт обязан не только говорить, но и действовать. Он проводит именно исследования, т.е. действия, требующие отдельных от судебного заседания условий и времени (опыты, действия по сравнению и идентификации объектов, слож- ные вычисления и т.п.). Иначе — при даче разъяснений специалистом. Обязанность специалиста по даче разъяснений есть обязанность к слову, а не к делу. Давая разъяс- нения, он лишен возможности проводить какие-либо исследования, кроме тех, кото- рые состоят в логических умозаключениях с использованием специальных знаний. Причем эти умозаключения должны быть доступны восприятию и пониманию неспе- циалистов даже в условиях продолжающегося судебного заседания, ибо они состав- ляют содержание разъяснений. Таким образом, разъяснения специалиста не могут заменить заключения эксперта, если ответы на неясные вопросы нуждаются в само- стоятельных исследованиях.

Вызов специалиста — право не только органа дознания, дознавателя, следовате- ля, прокурора и суда, но и других участников процесса, действующих как на стороне

обвинения, так и на стороне защиты. Однако специалист имеет право отказаться от участия в производстве по уголовному делу, если он не обладает соответствующими специальными знаниями, причем, так же как и эксперт, он не несет уголовной ответ- ственности за отказ от участия в деле. Отказ специалиста от участия в деле может иметь место и при наличии оснований для его самоотвода (ст. 62, 71). Помимо отказа от участия в производстве по уголовному делу, специалист также имеет право зада- вать с разрешения дознавателя, следователя, прокурора и суда вопросы участникам следственного действия; он может знакомиться с протоколом следственного действия, в котором он участвовал, и делать заявления и замечания, которые подлежат занесе- нию в протокол; подавать жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда, ограничивающие его права. Кроме того, специалист вправе претендовать на выплату ему сумм на покрытие расходов, связанных с явкой к месту производства процессуальных действий и проживанием (п. 1 ч. 2 ст. 131).

Специалист не вправе уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя, прокурора или суда; он обязан не разглашать данные предварительного расследова- ния, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу в качестве специалиста, если он был об этом заранее предупрежден.

ПЕРЕВОДЧИК

Согласно ст. 26 Конституции РФ «каждый имеет право на пользование родным языком, на свободный выбор языка общения». Это право может быть реализова- но путем ведения уголовного судопроизводства как на русском языке, так и на государственных языках республик — субъектов Российской Федерации, а также предоставлением участвующим в деле лицам, не владеющим или недостаточно владеющим языком, на котором ведется производство по уголовному делу, воз- можности делать заявления, давать объяснения и показания, заявлять ходатай- ства, подавать жалобы, знакомиться с материалами уголовного дела, выступать в суде на родном языке или другом языке, которым они владеют, а также бесплат- но пользоваться помощью переводчика (ст. 18 УПК). В качестве переводчика мо- жет быть привлечено к участию в процессе любое лицо, свободно владеющее языком, на котором ведется судопроизводство. При этом оно не обязательно долж- но иметь специальность или профессию переводчика.

Если лица, ведущие процесс, сами владеют другим языком, на котором способен общаться участник процесса, они не могут быть переводчиками, ибо при совмеще- нии разных процессуальных функций подлежат отводу (п. 2 ч. 1 ст. 61). Переводчик не может участвовать в деле и подлежит отводу по основаниям, указанным в ст. 61, 69, в том числе если он является свидетелем, близким родственником или родствен- ником любого из участников производства по делу либо как-нибудь иначе лично за- интересован в исходе данного уголовного дела. Вместе с тем участники процесса могут ходатайствовать о назначении переводчика из числа указанных ими лиц. При отсутствии оснований для его отвода такое лицо может быть допущено в качестве переводчика. О назначении лица переводчиком дознаватель, следователь, прокурор или судья выносит постановление, а суд — определение.

Следственные и судебные документы, которые подлежат обязательному вруче- нию подозреваемому, обвиняемому, а также другим участникам процесса, переводят на их родной язык или иной язык, которым они владеют. К числу этих документов относятся: копии постановлений о возбуждении уголовного дела в отношении кон- кретного лица, об отказе в возбуждении уголовного дела и прекращении уголовного дела, о привлечении лица в качестве обвиняемого, обвинительного заключения с при- ложениями, обвинительного акта, приговора, протокола обыска, выемки, копия реше- ния о применении меры пресечения, извещение о реабилитации и т.д.

Разъяснение переводчику его прав, обязанностей и возможной ответственности происходит до начала выполнения переводчиком его обязанностей. В судебном раз- бирательстве разъяснение переводчику его прав и ответственности осуществляется председательствующим в подготовительной части судебного разбирательства сразу после открытия судебного заседания и проверки явки в суд.

Участие переводчика в следственных и иных процессуальных действиях фикси- руется в протоколах этих действий, которые подлежат подписанию в числе других участников и переводчиком после ознакомления с их содержанием.

Переводчик имеет право: задавать вопросы участникам уголовного судопроиз- водства в целях уточнения перевода; знакомиться с протоколом следственного дей- ствия, в котором он участвовал, а также с протоколом судебного заседания и делать замечания по поводу правильности записи перевода, подлежащей занесению в прото- кол; подавать жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда, ограничивающие его права, а также право на покрытие ему расхо- дов, связанных с явкой к месту производства процессуальных действий и проживани- ем (п. 1 ч. 2 ст. 131).

Переводчик обязан: являться по вызову следователя, дознавателя, органа дознания, прокурора, судьи или суда; выполнять правильный перевод в ходе производства след- ственных и иных процессуальных действий, а также перевод процессуальных докумен- тов; не разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известны- ми в связи с участием в производстве по уголовному делу в качестве переводчика, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК.

За заведомо неправильный перевод и разглашение данных предварительного рас- следования предусмотрена уголовная ответственность.

ПОНЯТЫЕ

Понятые — это не заинтересованные в исходе уголовного дела лица, привлека- емые дознавателем, следователем или прокурором для удостоверения факта произ- водства следственного действия, а также содержания, хода и результатов следст- венного действия (ст. 60 УПК). Таким образом, понятые участвуют в обеспечении удостоверительной стороны доказывания в уголовном судопроизводстве, гаран- тируя достоверность результатов следственных действий.

Понятыми могут быть только не заинтересованные в исходе уголовного дела лица. Закон прямо не раскрывает содержание такой заинтересованности, однако по смыслу закона это может быть любая заинтересованность в исходе дела — не только личная (например, в случае родственных или иных близких отношений, долговых обязательств

понятых с кем-либо из участников процесса, выступающих на стороне обвинения или на стороне защиты, и т.п.), но и служебная: например, заинтересованность поня- тых в силу их зависимости по работе от лиц, участвующих в следственном действии, либо их общей ведомственной принадлежности к органам, осуществляющим уголов- ное преследование. Поэтому лица, являющиеся сотрудниками таких органов, находящиеся в организационном подчинении лицу, проводящему данное следствен- ное действие, либо его начальству, не могут быть понятыми. Например, сотрудник милиции общественной безопасности, обеспечивающий охрану места происшествия, прямо не подчинен следователю органа внутренних дел, но вместе с ним находится в подчинении начальника данного органа и может быть заинтересован в исходе уго- ловного преследования, а значит, не должен привлекаться в качестве понятого при проведении осмотра. Это относится не только к аттестованным сотрудникам право- охранительных органов, но и к их административно-техническому персоналу, води- телям служебных машин и др. Недопустимо привлечение к участию в следственных действиях понятых на основе возмездных договоров.

Если обнаружены данные, указывающие на возможную заинтересованность в деле лиц, приглашаемых в качестве понятых, в частности когда сторона защиты выдвигает доводы против их участия, бремя опровержения этих доводов в силу принципа пре- зумпции невиновности лежит на стороне обвинения (ч. 2 ст. 14), организовавшей про- ведение следственного действия. Последняя должна доказать, что в качестве понятых ею были привлечены не заинтересованные лица.

Вместе с тем закон устанавливает определенный круг лиц, которые в любом слу- чае не могут быть понятыми, даже если доказано, что они не заинтересованы в исхо- де дела. Согласно ч. 2 ст. 60 запрещается привлекать в качестве понятых: а) несовер- шеннолетних; б) участников уголовного судопроизводства, их близких родственников и иных родственников; в) работников органов исполнительной власти, наделенных в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению оперативно- розыскной деятельности или предварительного расследования.

Закон признает обязательным участие понятых при проведении не всех, а только определенных следственных действий. К их числу относится: осмотр места проис- шествия, местности, жилища, иного помещения, предметов и документов (ст. 177); эксгумация и осмотр трупа (ст. 178); следственный эксперимент (ст. 181); обыск (ст. 182); выемка (ст. 183); осмотр и выемка задержанных почтово-телеграфных от- правлений (ч. 5 ст. 185); осмотр фонограмм, контроль и запись переговоров (ч. 7 ст. 186); предъявление для опознания (ст. 193); проверка показаний на месте (ст. 194). При этом понятых должно быть не менее двух. Помимо этого обязательно привлече- ние понятых для удостоверения факта невозможности подписания протокола лицом, когда в следственном действии не участвуют его представители (ч. 3 ст. 167). Поня- тые привлекаются, как правило, для осуществления тех процессуальных действий, которые основаны на методе наблюдения. При проведении всех прочих следственных действий закон не требует обязательного присутствия понятых, хотя и не воспрещает этого, если следователь по ходатайству участников уголовного судопроизводства или по собственной инициативе не примет иное решение (ч. 2 ст. 170). То есть понятые факультативно могут присутствовать при освидетельствовании, наложении ареста на имущество, получении образцов для сравнительного исследования и т.д. Однако по- нятые обычно не привлекаются для участия в тех следственных действиях, при про-

изводстве которых используется метод расспроса или специального исследования (до- прос, очная ставка, производство экспертизы).

Понятые вправе: участвовать в следственном действии и делать по поводу след- ственного действия заявления и замечания, подлежащие занесению в протокол; зна- комиться с протоколом следственного действия, в производстве которого он участво- вал; приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя и прокурора, ограничивающие его права.

Понятые обязаны являться по вызову, не разглашать данные предварительного расследования в соответствии с отобранной от каждого подпиской. За разглашение данных предварительного расследования понятой может быть привлечен к уголовной ответственности по ст. 310 УК РФ.

ГЛАВА 6. ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, ИСКЛЮЧАЮЩИЕ УЧАСТИЕ В УГОЛОВНОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ. ОТВОДЫ

Поиск по сайту: